Защита срещу враждебни сливания и придобивания. Класификация на различните методи

Всички методи за защита срещу враждебно поглъщане, които се използват от компании на руския пазар, могат условно да бъдат разделени на два класа - превантивни и активни методи Rudyk N.B. Методи за защита срещу враждебно поглъщане: Proc. практичен полза. - М.: бизнес, 2006. стр. 309

Поради спецификата на руските враждебни поглъщания, превантивните методи на отбрана като цяло имат много по-голяма потенциална ефективност от активните. В крайна сметка, след като руска компания е била атакувана, тя просто може да няма достатъчно сериозни защитни мерки. Превантивните защити се използват от компаниите, за да намалят вероятността някога да станат цел на враждебно поглъщане. В Руската федерация най-голяма популярност придобиха следните превантивни методи за защита срещу враждебни поглъщания:

• 1. Реорганизация: заличаване и преобразуване в CJSC (LLC);
• 2. Обратно изкупуване на акции от миноритарни акционери (защита срещу зелено изнудване);
• 3. „Замразяване” на миноритарни акционери (оттегляне на активи и последващо обратно изкупуване на акции);
• 4. Разделяне на дружеството;
• 5. Ликвидация на дружеството и прехвърляне на имуществото му на ново юридическо лице (ООД или ЗАО);
• 6. Изтегляне на активи към дъщерни дружества (CJSC или LLC);
• 7. Смяна на регистратор;
• 8. Мониторинг на дълговото натоварване;
• 9. Репелент против акули;
• 10. Търсене на "белия рицар";
• 11. Създаване на стратегически съюз.;
• 12. Изход към IPO.

Нека разгледаме някои от превантивните методи за защита срещу вродени абсорбции.

Супермнозинство. Този метод се използва, когато се вземат специални решения, например, когато се разглежда предложение за закупуване на компания при поглъщане или въпросът за промяна на нейното ръководство. Клаузата за свръхмнозинство варира от 60% до 80%, което е минималният процент от акционерите, необходим за одобряване на всяко решение. Тази мярка ограничава способността на придобиващата компания да поеме целевата компания, дори ако агресорът е успял да контролира борда на директорите, и помага да се балансират интересите на ръководството с интересите на акционерите на целевата компания.

Редица проучвания показват, че клаузата за супермнозинство увеличава стойността на акциите, докато други проучвания не показват съответен ефект. В същото време нарастването на разходите за координиране на действията на акционерите често се неутрализира чрез намаляване на агентските разходи. рейдер враждебно сливане поглъщане

Условието за супермнозинство за регулиране на най-важните въпроси, свързани с дейността на компанията, се съдържа в уставите на много руски компании. Например VimpelCom има праг на супермнозинство от 80%. Този факт излезе наяве, когато през 2005 г. нападател не успя да отмени тази разпоредба със съдебен иск от миноритарен акционер на компанията, който поиска тя да промени устава, така че обикновено мнозинство в борда на директорите да е достатъчно за решаване на критични въпроси , норвежката компания Telenor, чиито интереси като акционер " VimpelCom бяха нарушени в този случай, успя да защити нормата от 80% само във Върховния съд на Руската федерация (28).

Създаване на стратегически съюз. Този тип защита наподобява метода на "белия рицар", но за разлика от последния се прилага преди да възникне заплахата от поглъщане. Стратегическият съюз между два или повече бизнеса може да защити всички страни от нежелано поглъщане. Но в същото време съществува риск стратегическият партньор да се превърне в „сив рицар“ и да се опита да поеме компанията партньор, използвайки вътрешната информация, с която разполага. Освен това създаването на ефективен съюз е много трудна задача.

В руската практика има примери за успешно организиране на стратегически съюзи: групата Verysell създаде цяла технология за придобиване на атрактивен бизнес в края на 2002 г., Vest и Metatechnology образуваха единен и доста ефективен организъм. Въпреки това, много опити за създаване на равнопоставено или "приобщаващо" сдружение се провалят. Хванати между три центъра на тежестта (Verysell, Compulink, White Wind), търговската мрежа на Compulink практически престана да съществува, Парус и Галактика след кратко партньорство отново се разделиха Тужилин А. Създаване на система за защита срещу враждебни действия на конкуренти в групата компании. - В: Пазар на ценни книжа, 2003, No 11, с. 18-21.

Защита на активите. Идеалната защита е правна структура, която не позволява на нападателите да лишат собствениците от техните активи или кара агресорите да плащат висока цена за тях, така че собствениците да могат да запазят необходимата степен на контрол.

Прехвърлянето на активи на трета страна е обичайна отбранителна мярка в Русия. По правило такива транзакции са доста спорни, понякога фалшиви и не предполагат получаването на подходящ еквивалент в замяна. Те обаче нарушават правата на миноритарните акционери. В случай на недостатъчна законосъобразност на транзакцията и загуба на активи, миноритарните акционери могат да съдят, за да получат обезщетение за загубите си, което може да бъде изплатено от личните средства на мениджърите, ако действията им се окажат незаконни. В резултат на това те лесно могат да загубят собствеността си. По-справедлив е вариантът, при който компаниите обменят активи на еднаква стойност (такава операция се нарича кръстосано обезпечение). В същото време състоянието на техните баланси не се влошава. Като цяло рискът защитата на активите да доведе до загуби не само за мениджърите и контролните акционери, но и за миноритарните акционери, е твърде висок. Докато руското корпоративно право не установи ясни правила за регулиране на методите за защита от поглъщане, подобни контрамерки ще бъдат скъпи и рисковани.

Ярък пример за използването на тръст за защита на активите беше структурата на собственост на Юкос. Според вестник "Комерсант" 44% от акциите на ЮКОС принадлежат на осем тръста. Те бяха управлявани от две доверителни компании, регистрирани на Британските острови. Освен това прехвърлянето на активи от отделни собственици към доверителни дружества се състоя едва през февруари 2004 г. Доверителната структура позволи надеждно да се скрие източникът на произхода на средствата, използвани за изплащане на дългове, и то много бързо, предвид лекотата на промяна на бенефициент, за да предложи на потенциалните инвеститори гаранция за връщане на заетите средства.

Друг вид защита на активите е преструктурирането на пасивите чрез натрупване на дълг. Това означава прехвърляне на всички активи и пасиви към предприятието, което извършва стопанска дейност. Този метод беше успешно използван от ръководството на Толиатиазот.

стратегически придобивания. Те правят възможно усложняването на процеса на враждебно превземане. Недостатъците им като превантивна мярка обаче включват непредсказуемостта на поведението на потенциалния агресор преди официалното предложение за придобиване. Следователно този тип защита практически не е получил разпространение в Русия.

Един от малкото примери за прилагане на този метод е придобиването от Norilsk Nickel на контролен пакет акции в регистратора CJSC Unified Registrar през април 2005 г. Използването на възможностите на неговия „собствен“ (контролиран) регистратор улеснява изграждането на система от защита срещу враждебни поглъщания.

Активните методи за защита срещу враждебни поглъщания, достъпни за руските компании, не се различават по разнообразие Игнатишин Ю. Сливания и придобивания: стратегия, тактика, финанси. - Санкт Петербург: Питър, 2005. - стр. 334..

Ето някои от най-често срещаните в практиката методи за активна защита:

• - Блокиране на движението на акции
• - Заключване за премахване на системния регистър
• - Насрещни искове
• -Допълнителна емисия
• - Спешно изтегляне на активи в ново юридическо лице
• - Насрещно изкупуване на собствени акции

Но ако агресорът е професионалист на руския пазар на враждебни поглъщания, тогава най-вероятно той вече се е „погрижил“ за всичко и компанията има малко шансове за успешна защита. Ако агресорът има достъп до административен ресурс, то целевата корпорация губи и тези шансове.

Възможно е да се говори за ефективна стратегия за защита в условията на Руската федерация само по отношение на превантивните методи за защита.

Резултатите от оценката на потенциалната ефективност на западните методи за защита срещу враждебни поглъщания на руския пазар на корпоративен контрол са представени в таблица. 2.

Таблица 2. Потенциал за използване на западни методи за защита срещу враждебни поглъщания в Руската федерация Молотников А. Сливания и придобивания: руски опит. - М., 2006. - стр. 301.

западен метод	Потенциал в Русия
Разделен съвет на директорите	Невъзможно (AO закон)
свръхмнозинство	може би
добра цена	Невъзможен
отровни хапчета	Невъзможен
Токсични ценни книжа	може би
Рекапитализация	Невъзможен
Зелено изнудване	може би
споразумение за ненамеса	може би
бял рицар	може би
Преструктуриране на активи и пасиви	може би
златни парашути	може би
Мениджмънт изкупуване	може би
преучредяване	Невъзможен
Изпитания	може би

Ниската потенциална ефективност на прилагането в Русия на много методи за защита, разработени на западните пазари за корпоративен контрол, се обяснява със следните причини:

• 1. изключително „особени” методи за атака, използвани от руските корпорации-купувачи;
• 2. няма подходяща правна база за прилагане на много западни методи за защита;
• 3. фондовият пазар не е развит;
• 4. По-голямата част от отворените руски компании са само формално отворени акционерни дружества, но всъщност са частни компании (и много западни методи за защита са създадени специално с отворени акционерни дружества).

В заключение бих искал да отбележа следното. Методите за извършване на враждебни поглъщания в руската практика са пряко следствие от „дивия“ етап на първоначалното преразпределение на собствеността, който се проведе у нас в началото на 90-те години. изглежда, че последствията от този етап ще се усещат още дълго време в различни области.

Изпратете добрата си работа в базата знания е лесно. Използвайте формата по-долу

Студенти, докторанти, млади учени, които използват базата от знания в обучението и работата си, ще ви бъдат много благодарни.

Хоствано на http://www.allbest.ru/

Министерство на образованието и науката на Руската федерация

Федерална държавна бюджетна образователна институция

висше професионално образование

„Владимирски държавен университет

на името на Александър Григориевич и Николай Григориевич Столетови"

Катедра "Счетоводство, финанси и обслужване"

Курсова работа

Методи за защита срещу враждебни поглъщания: чужд опит и руска практика

Изпълнено

група студент: ZEKsd-212/15

Сапожкова Дина Владимировна

проверено

Доцент на катедрата

Робъртс Марина Вячеславовна

Владимир 2015 г

Въведение

2.1.1 Придобиване (закупуване) на дялове от целевото предприятие

2.1.2 Поемането на контрола в обществото

2.1.3 Установяване на контрол върху предприятието чрез производство по несъстоятелност

2.1.4 Използване на манипулационната технология "бял рицар"

2.1.5 Неправомерни действия на нахлуващата компания

2.2 Въздействие на враждебните поглъщания върху участниците на пазара на ценни книжа и икономиката като цяло

2.3 Информационни технологии за поддържане на регистъра на акционерите и мерки за защита на софтуера на регистратора от неоторизиран достъп

Глава III. Начини за защита срещу враждебни поглъщания: международен опит и руска практика

3.1 Методи за защита срещу враждебни поглъщания, използвани в международната и руската практика

Заключение

Библиография

Въведение

Пазарът на поглъщане, който е един от ключовите външни механизми за корпоративно управление, започна да се развива динамично в Русия приблизително от средата на 90-те години на миналия век и оттогава интензивно увеличава оборота си.

Но въпреки изобилието от законово разрешени видове реорганизация на компании, действителните сливания или приятелски придобивания въз основа на договорени сделки и цивилизовани бизнес методи все още не са се превърнали в забележимо явление в руската практика, тъй като тази форма изисква силно развит капиталов пазар.

Напротив, най-голямо развитие в Русия получиха „враждебните поглъщания“, тоест самият пазар на корпоративен контрол. Очевидно тази комбинация от обстоятелства не е случайна, тъй като „по-голямата част от акционерния капитал на руските компании е концентриран в неподвижни големи пакети акции“, което прави процеса на поемане на контрол в компания много по-лесен.

Според председателя на борда на директорите на Ilim Pulp Захар Смушкин, "враждебните поглъщания в Русия са, когато една от страните иска да конфискува активи или да ги придобие на цена, значително по-ниска от пазарната". Основните причини, поради които враждебните поглъщания са широко разпространени в Русия, се крият в несъвършенството на законодателната рамка, корупцията и манталитета на руския бизнес. Отрицателното въздействие на враждебните поглъщания върху икономиката на страната трудно може да бъде надценено, „вълна от враждебни поглъщания води до ниска капитализация на руските компании и възпрепятства инвестициите в реалния сектор“, каза Андрей Шаронов, заместник-министър на икономическото развитие и търговията на Руска федерация.

Актуалността на темата „Защита срещу враждебни поглъщания: теория и руска практика“ се обяснява с факта, че напоследък в Русия имаше редица събития, свързани с корпоративни конфликти и „изземване на контрол“ в руски предприятия, броят на публикациите за които в медиите не може да се брои. Според списанието Mergers and Acquisitions само през 2002 г. в Русия е имало 1870 поглъщания, от които повече от 1400, тоест повече от половината от всички поглъщания, са били враждебни. Въпреки това, сделките за "враждебно поглъщане" в никакъв случай не винаги се оповестяват, а още повече, че като правило методите и методите за "улавяне" и защита срещу тях остават в сянка.

В края на краищата, далеч не всяко предприятие не само не знае какви методи за защита трябва да се прилагат по отношение на конкретна атака от нахлуваща компания, но също така не винаги е в състояние да разпознае корпоративна атака, която е започнала с цел враждебно превземане по елементарни признаци.

В тази връзка целта на тази курсова работа беше опит за най-ясен и пълен анализ на известните форми и методи (методи) на враждебни поглъщания, използвани в международната и руската практика, както и възможните и най-ефективни начини за защита срещу тях . Това е особено интересно поради факта, че в нашата страна, както често се случва, международният опит се използва много творчески, като е значително модифициран в съответствие с изискванията на руското законодателство.

В тази връзка е необходимо да се подчертаят онези задачи, които ще помогнат за провеждането на изследване на темата, посветена на враждебните поглъщания и защитата срещу тях:

· идентифициране на глобалното състояние на пазара на придобивания;

· проучване на теоретичните и правни основи за функционирането на пазара на придобивания;

· определяне на пазарната специфика на "враждебните поглъщания" и разликите им от сливания или приятелски поглъщания;

Идентифициране на признаци на започнала операция за враждебно поглъщане;

· анализ на използването на методи за враждебно поглъщане, използвани в международната практика от руски „нахлуващи предприятия“;

· анализ на въздействието на враждебните поглъщания върху икономиката на страната като цяло и отделни участници на пазара на ценни книжа;

· описание на цялостна стратегия за защита срещу опит за враждебно поглъщане на примера на московско предприятие.

За да напишете работата, такива произведения на съвременни руски автори като "Корпоративни поглъщания: сливания, придобивания, зелена поща" от М. Г. Йонцева, "Акционерно дружество срещу акционер" Гололобова Д. В., "Пазар на корпоративен контрол: сливания, придобивания и зелена поща" изкупуване чрез дългово финансиране" Рудик Н. и Семенкова Е.В. и други автори.

В допълнение, работата отразява статии от периодични издания на списания: "Сливания и придобивания", "Пазар на ценни книжа", "Икономически въпроси", "Журнал за акционери", "Експерт" и други, вестници "Ведомости", "Комерсант ", " Икономика и живот“, както и информация на руски и английски език от руски и чужди интернет сайтове.

Глава I. Теоретични и правни основи за функционирането на пазара на сливания и придобивания на предприятия

1.1 Концепцията и спецификата на враждебните поглъщания и техните разлики от сливания и приятелски поглъщания в международната и руската практика

Анализът на общото състояние на глобалния пазар на сливания и придобивания ни позволява да направим изводи за отрицателната динамика на тяхното развитие, причинена от забавяне на глобалното икономическо развитие, преди всичко от стагнацията във водещите световни бизнес центрове. САЩ и Европа.

Според Dealogic и KPMG броят на сключените сделки е намалял с 25% до края на 2003 г. от 20 954 през 2002 г. до 15 662 сделки през 2003 г. За разлика от глобалната тенденция в Централна и Източна Европа (с изключение на Русия и страните от ОНД) има е леко увеличение на общата стойност на сливанията и придобиванията през 2003 г. спрямо 2002 г. Още по-впечатляващ е растежът на пазара на сливания и придобивания в Русия, като размерът на сделките на руския пазар вече е такъв, че те влязоха в списъка на най-големите в света. Според Thomson Financial за първите девет месеца на 2003 г. общият обем на сливанията и придобиванията е нараснал девет пъти до 30,4 милиарда долара, което поставя Русия на пето място в Европа по този показател.

Топ 10 международни сделки, сключени през 2003 г.

Изкупуване на фирма		Придобита компания		крайна дата	Стойност на сделката, млн. USD
		Telecom Italia SpA (59,65%)
		Siberian Oil Company OAO "Sibneft" (92%)
	Великобритания	Домакинен Интернационал
	Великобритания
		MobilCom (UMTS Активи. 90%)	Германия
		MedcoHealth Solutions (80,1%)
Edizione Holding		Autostrade (54,8%)

Източник: Dealogic 2003

Въпреки това, на фона на разрастването на пазара на сливания и придобивания, в руската практика все още има много случаи на злоупотреби - особено в сферата на малкия и среден бизнес, както и на регионално ниво. Според списанието Mergers and Acquisitions само през 2002 г. в Русия са извършени 1870 поглъщания, от които повече от 1400 са били враждебни. Досега продължават някои конфликти от национален мащаб, свързани с насилственото изземване на предприятия, например в горската промишленост - конфликтът между Ilim Pulp и Basic Element за контрол над Котласката целулозно-хартиена фабрика и Братския горски комплекс. Досега корпоративната култура е успяла да проникне само в някои от най-големите компании, ориентирани към сътрудничество със западни инвеститори.

Западният пазар също не изостава по отношение на враждебните поглъщания. През 2003 г. стойността на подобни сделки се утрои (48 милиарда долара спрямо 16 милиарда долара през 2002 г.), отчасти поради няколко големи оферти за враждебно поглъщане. Примерите включват офертата на ArvinMeritor за Dana Corp, офертата на Alcan за Pechiney и офертата на Oracle за Peoplesoft.

Първият изолиран опит с враждебни поглъщания в Русия, извършен чрез публични сделки на вторичния пазар, датира от средата на 90-те години. Доста добре известен, макар и неуспешен, опит за публично провеждане на враждебна операция по поглъщане беше опитът за завладяване на сладкарската фабрика "Красный Октябрь" през лятото на 1995 г. от банковата група "Менатеп". Друг, не по-малко известен пример е закупуването от холдинга Inkombank на контролния пакет акции в сладкарската фабрика JSC Babaevskoye. През същия период и по-късно много от най-големите банки, финансови групи и фондове за портфейлни инвестиции практикуваха враждебно поглъщане на компании в голямо разнообразие от индустрии. В тази връзка е необходимо да се откроят Alfa-Bank и Alfa-Capital, за чиято сметка са извършени десетки сливания и придобивания от 1992 г. насам. Също през 1997-1998г. в хранително-вкусовата промишленост има примери за придобиване на регионални пивоварни от групата Baltika. И това са само най-известните случаи, без да се броят всички други многобройни примери за враждебни поглъщания, които не са станали достъпни в медиите или тези, които са се случили по-късно. Такива компании като "Росбилдинг", Финансова компания "Акцепт - РК" и "Вашият финансов довереник" са участвали в последните корпоративни войни, докато поглъщанията, извършвани от тези компании, са далеч от цивилизования пазар на сливания и придобивания. Олег Брежнев, финансов директор на компанията Accept, открито коментира: „Това е нормален бизнес. Ние „прочистваме“ града от нерентабилен, неосновен бизнес. Освен това такъв бизнес е 10 пъти по-печеливш от търговията с ценни книжа ."

Причините за възникването и по-нататъшното развитие на пазара на враждебни поглъщания в Русия са спецификата на протичащите в страната процеси, както и структурата на собственост на руските компании и техните участници:

В следприватизационния период много предприятия загубиха дългогодишните си икономически връзки с доставчици и купувачи на тяхната продукция. Новосформираните финансово-промишлени групи трябваше да заемат своите пазарни ниши, да развият и диверсифицират своите бизнес структури, като най-добрият начин беше да поемат контрагенти, които по правило бяха недружелюбни;

ь концентрация на акционерния капитал на повечето руски компании в големи пакети акции (операциите по придобиване практически не засягат фондовия пазар, а компаниите със сини чипове са най-малко склонни да станат обект на враждебно поглъщане);

l миноритарните акционери на целевото дружество играят пасивна роля и не могат да действат като пълноправни участници на пазара на корпоративен контрол;

ь съществуването на компании и предприятия, чиито дялове са разпределени между голяма работна сила, което в случай на дългосрочно отсъствие на плащания на заплати изостря възможността за въвличане на служителите на предприятието във враждебна операция за поглъщане чрез оферта от фирмата. висока цена за обратно изкупуване;

ь наличието на завладяващи компании, които при придобиване на контрол върху предприятието не си поставят задачата да го развиват, да повишават капитализацията и ефективността, а първоначално са насочени към препродажба на активите му, тъй като разходите за осъществяване на враждебно поглъщане са значително по-ниски от закупуване на организация на нейната реална стойност, ако такава покупка е по принцип възможна;

ü наличието на "празнини" в руското законодателство, както и наличието на правни актове, които си противоречат по отношение на някои определения;

ü липса на практики на корпоративно управление в повечето руски предприятия;

Всички горепосочени характеристики на руския пазар допринесоха за факта, че Русия се характеризираше с преобладаването на враждебни поглъщания и редки случаи на доброволни, приятелски поглъщания, които бяха типични за континентална Европа дори преди 90-те години.

Руското законодателство установява следните форми на реорганизация на дружеството: сливане, придобиване, разделяне, отделяне и преобразуване.

Трябва да се отбележи, че в чуждестранната практика определенията за „сливане“, „придобиване“ и „присъединяване“ имат редица несъответствия с определенията, установени от руското законодателство, което се дължи на редица фактори:

1. Различията са обективно предопределени от елементарното заемане на англо-американски термини, които нямат еднозначно тълкуване.

2. Много характеристики произтичат както от националните бизнес практики, така и от разликите между „академични“, „правни“ и „бизнес“ тълкувания. Липсата на терминологично единство е свързана и с някои особености на националното законодателство. В Русия, например, несъответствието между видовете реорганизация, легално формализирани в Гражданския кодекс на Руската федерация, и икономическите процеси, описани като "сливания" и "придобивания", е съвсем очевидно.

Сливането в руското законодателство се разбира като прекратяване на дейността на две стопански субекти, цялото имущество, права и задължения на които се прехвърлят на новосъздадената нова компания. Най-очевидните примери са сливането на два гиганта на международния консултантски бизнес - PriceWaterhouse и Coopers & Lybrand, което доведе до създаването на PriceWaterhouseCoopers, както и сливането на Tyumen Oil Company (TNK) с Western British Petroleum и формирането на ТНК-ВР.

В чуждестранната практика сливането се определя като сливане на две компании, при което една от тях губи марката си. Сливането в чуждестранната практика може да се разбира и като сливане на няколко фирми, в резултат на което една от тях оцелява, а останалите губят своята независимост и престават да съществуват. В руското законодателство този случай се описва с термина "връзка".

По този начин, според руското законодателство, свързаността е ситуация, при която сливащото се дружество престава да съществува, ликвидира се и всичките му права и задължения се прехвърлят на друго, като правило, по-голямо и „по-силно“ дружество.

Някои автори използват термина "сливане" за цялата гама от сливания и придобивания: приятелско поглъщане, "твърдо" (враждебно, враждебно) поглъщане, закупуване на всички или на основните активи на целевата компания (без сливане, т.е. от целевата компания в този случай остават само "черупката" и парите от продажбата на активи).

Съществува и обратен подход, когато всички съответни операции се комбинират с термина "придобиване". Както отбелязва Е. Чиркова, традиционно в литературата по корпоративни финанси се разграничават три вида придобивания: доброволни сливания на базата на преговори с ръководството на придобиваното дружество и последваща покупка (замяна) на акции; враждебно поглъщане чрез търгово предложение за закупуване на акции директно към акционерите на дружеството; получаване на контрол върху съвета на директорите без закупуване на контролен пакет от акционерния капитал чрез гласуване чрез пълномощно (състезания за пълномощници, борби за пълномощници).

Терминът "придобиване" не е фиксиран със закон в Русия. Но в периодичната литература концепцията за „придобиване“ често се определя като „сделка за покупка на бизнес, при която придобиващата компания или напълно поглъща придобитата компания (и последната престава да съществува), или е ограничена до закупуване на контролен пакет ( и придобитото дружество става дъщерно дружество)". Трябва обаче да се каже, че мненията на много авторитетни руски експерти в областта на сливанията и придобиванията се свеждат до разграничаване на понятията „сливане“ и „придобиване“. Разликата се обяснява с факта, че в случай на сливане собствениците на придобитата компания получават дял в новата компания, докато в случай на придобиване придобиващата компания купува всички или повечето от акциите от акционерите на придобитата фирма. В последния случай собствениците на придобивания не получават дял в комбинираното дружество. В този случай като пример може да се посочи сделката Юкос-Сибнефт, при която OAO Oil Company Yukos придоби 92% дял в OAO Sibneft.

Въпросът за ясната дефиниция на термина "враждебно поглъщане" е чисто дискусионен и има много тълкувания по този въпрос, както вътрешни, така и чуждестранни, които не могат да се считат за взаимно изключващи се. Най-често под враждебно поглъщане се разбира ситуация, при която купувачът прави търгово предложение директно на акционерите. По правило подобно развитие на събитията се дължи на факта, че преговорите с ръководството на компанията - целта на придобиването - са били неуспешни. Важно е да се отбележи, че тази форма на поглъщане е широко разпространена в Русия, докато в САЩ през 80-те години на миналия век. около половината от придобиванията са приятелски придобивания, т.е. условията за продажба се основават на предварително споразумение между корпорацията-купувач и ръководството на целевата компания.

В тази връзка могат да се разграничат две групи придобивания:

1. Фирмата - купувачът прави търгово предложение за изкупуване на 95 -100% от акциите на целевата компания. В този случай това е приятелско поглъщане или приятелско поглъщане;

2. Дружеството - купувач отправя търгово предложение към акционерите на дружеството - цел за изкупуване на контролен пакет от обикновени акции с право на глас, без да информира ръководството на дружеството - цел за това. Това вече е недружелюбно или враждебно поглъщане.

Търгът е предложение, отправено към акционерите на друга компания за придобиване на нейните акции на фиксирана цена на акция. Обикновено тръжната цена се определя на ниво, доста над текущата пазарна цена на акцията, за да се привлекат повече акции.

Чуждестранната практика дефинира понятието "враждебно поглъщане", като правило, като нежелано поглъщане, непотвърдено или одобрено от ръководството и Съвета на директорите на компанията - целта.

Трябва да се отбележи, че враждебното поглъщане ще бъде успешно, ако нахлуващата компания успее да закупи поне контролен пакет акции в целевата компания, а именно 50% и 1 обикновена акция с право на глас.

Въпреки това е важно да се отбележи, че руското законодателство също не дефинира понятието „враждебно поглъщане“ по никакъв начин и ефективните законодателни механизми за противодействие на този процес, за разлика от международната практика, също се игнорират. И това е съвсем разбираемо, тъй като самата концепция за "враждебно поглъщане" вече носи в себе си агресивност и в резултат на това - незаконност. Но за да се предотврати развитието на подобни процеси в страната, законодателното консолидиране на поне основните признаци, чрез които е възможно да се определи началото на "атаката" на предприятието; основните начини и схеми за защита от тях е необходимо всички бизнес единици - потенциални жертви на враждебни поглъщания - да бъдат достатъчно информирани и подготвени в случай на внезапна атака.

1.2 Правно регулиране на пазара на сливания и придобивания в Русия и основните недостатъци на руското законодателство

Основата за регулиране на процесите на реорганизация в Русия са следните правни актове:

· Граждански кодекс на Руската федерация

Федерален закон "За акционерните дружества"

Федерален закон "За пазара на ценни книжа"

· Указ на Федералната комисия за пазара на ценни книжа „Относно стандартите за издаване на ценни книжа и регистрация на проспекти за ценни книжа“ № 03-30 / ps

Закон „За конкуренцията и ограничаването на монополистичните дейности на стоковите пазари“ № 948-1

Закон „За защита на конкуренцията на пазара на финансови услуги“ № 117-FZ

По отношение на враждебните поглъщания, които са широко разпространени в руската практика и са пряко свързани с темата на тази работа, е необходимо допълнително да се подчертаят следните правни актове (използвани както за целите на поглъщането на предприятие, така и за намиране на начини за защита срещу него), като например:

Арбитражния процесуален кодекс на Руската федерация

Граждански процесуален кодекс на Руската федерация

· Наказателния кодекс на Руската федерация

Федерален закон „За несъстоятелността“ № 127-FZ

Закон „За изпълнителното производство“ № 119-FZ

Указ на Федералната комисия по ценните книжа на Руската федерация № 934 "За одобряване на процедурата за изземване на ценни книжа" от 12.08.1998 г.

Постановление на Федералната комисия за пазара на ценни книжа на Руската федерация № 27 "За реда за поддържане на регистъра" от 02.10.1997 г. (с измененията на 20.04.1998 г.)

· Постановление на Федералната комисия за пазара на ценни книжа на Руската федерация № 17 „За допълнителни изисквания към процедурата за подготовка, свикване и провеждане на общо събрание на акционерите“ от 31 май 2002 г.

· и други

Гражданският кодекс на Руската федерация установява основите за реорганизация на юридически лица. Член 57 установява формите на реорганизация, които включват, наред с други неща, сливания и придобивания. Също така член 57 от Гражданския кодекс посочва възможните забрани за реорганизация от упълномощения държавен орган и в момента, от който юридическото лице се счита за реорганизирано.

На следващото ниво на правно регулиране са Федералните закони "За акционерните дружества" и "За пазара на ценни книжа".

Реорганизацията на акционерните дружества попада в юрисдикцията на Федералния закон "За акционерните дружества", който разширява и уточнява формите на реорганизация и описва всяка от тях в съответствие с нейните характеристики, които също ще бъдат разгледани по-късно, като законът определя правата и задълженията* на акционерите в зависимост от техния дял в уставния капитал на дружеството, включително тези, които възникват при реорганизацията на дружеството.

Права и задължения на акционерите в зависимост от дела на участието в уставния капитал на дружеството.

	Права, задължения и възможности на акционера	База
	Право да се запознае със списъка на лицата, които имат право да участват в общото събрание на акционерите	Клауза 4, член 51 от Федералния закон АД
	Право да получи от регистратора информация от регистърната система, съдържаща имената на собствениците (имена), броя, категорията (типа) и номиналната стойност на притежаваните от тях акции	Постановление на FCSM от 02.10.1997 г. № 27, клауза 7.9.1
	Право да се обърнете към съда с иск срещу член на Съвета на директорите, едноличен или колегиален изпълнителен орган, както и срещу управляваща организация или управител за обезщетение за загуби, причинени на дружеството от техните виновни действия (бездействие). )	Клауза 5, член 71 от Федералния закон АД
	Право да включва въпроси в дневния ред на годишното общо събрание на акционерите и да номинира кандидати за членове на Съвета на директорите, колегиалния изпълнителен орган, одитната комисия, кандидат за длъжността едноличен изпълнителен орган. Право да прави формулировки на решението по предложените въпроси.	Клауза 1.4, член 53 от Федералния закон на АД
	Право да предлага кандидати за членове на Съвета на директорите за избор на извънредно общо събрание на акционерите, ако в дневния ред на събранието е включен въпросът за избор на членове на Съвета на директорите чрез кумулативно гласуване.	Клауза 2, член 53 от Федералния закон АД
	Решението за одобряване на сделка за придобиване на повече от 2% от обикновените акции, пуснати или продадени от дружеството, ако приобретателят е заинтересовано лице, се взема от общото събрание с мнозинство на незаинтересованите от сделката акционери.	Клауза 4, член 83 от Федералния закон АД
	Право да изисква свикване на извънредно общо събрание на акционерите, право да включва въпроси в дневния ред на събранието и право да предлага кандидати в управителните органи на дружеството.	Изкуство. 55 ФЗ АД
	Право на свикване на заседание при липса на решение на съвета на директорите или отказ на съвета на директорите да свика заседание. Същевременно свикващите събранието акционери придобиват правомощията на съвета на директорите по отношение на свикването и провеждането на общото събрание на акционерите.	Клауза 8, член 55 от Федералния закон АД
	Акционер, който притежава 20% или повече от акциите, се счита за заинтересован от сделката на дружеството, в която той е страна, бенефициент, посредник или представител	Точка 1, член 81 от Федералния закон АД
	Придобиване от лице (група лица) на повече от 20% от акциите с право на глас с предварителното съгласие на антимонополния орган. Предварително съгласие за закупуване на акции е необходимо, ако общата балансова стойност на активите на емитента, продавача и купувача надвишава 200 000 минимални работни заплати.	Федерален закон "За конкуренцията и ограничаването на монополистичните дейности на стоковите пазари"
	Възможност за блокиране на вземането на решения от дружеството в случаите, когато трябва да бъдат дадени поне ½ гласа за приемане на решение на общо събрание
	Право на достъп до счетоводни документи и протоколи от заседания на колегиалния изпълнителен орган	Клауза 1, член 91 от Федералния закон АД
		Т. 3 чл. 58 ФЗ АД
	Лица, които възнамеряват да придобият 30% или повече от пуснатите обикновени акции в дружество с няколко акционера. собственици на повече от 1000 обикновени акции, трябва да уведоми дружеството за намерението си и след придобиването да предложи на останалите акционери да продадат своите дялове.	Член 80 от Федералния закон АД
		Клауза 1, член 58 от Федералния закон АД
	Решението на събранието по поставения за гласуване въпрос се взема с мнозинство от гласовете, с изключение на случаите, когато за вземане на решение са необходими най-малко ½ гласа.	Клауза 2, член 49 от Федералния закон АД
	Пласиране на акции чрез закрита подписка	Клауза 3, член 39 от Федералния закон АД
	Пласиране чрез открито записване на акции, представляващи повече от 25% от предварително пласирани обикновени акции	Клауза 4, член 39 от Федералния закон АД
	Изменения и допълнения в устава на дружеството или одобряване на устава на дружеството в нова редакция	Клауза 1, член 48 от Федералния закон АД
	Реорганизация на обществото	Клауза 1, член 48 от Федералния закон АД
	Ликвидация на обществото	Клауза 1, член 48 от Федералния закон АД
	Определяне на броя, номиналната стойност, категорията (типа) на обявените акции и правата, предоставени от тези акции	Клауза 1, член 48 от Федералния закон АД
	Придобиване на акции в обращение от компанията	Клауза 1, член 48 от Федералния закон АД
	Решение за одобряване на голяма сделка, чийто предмет е имущество, чиято стойност е повече от 50% от балансовата стойност на активите на дружеството	Клауза 3, член 79 от Федералния закон АД
	Вземане на каквито и да е решения без спазване на сроковете, които определят реда за свикване и провеждане на общо събрание на акционерите	Клауза 3, член 47 от Федералния закон АД

Източник: Йонцев М.Г. Корпоративни поглъщания: сливания, придобивания, зелена поща. М.: Ос-89, 2003. С. 13-18

Федералният закон "За пазара на ценни книжа" разглежда етапите на емитирането на ценни книжа, включително реорганизацията на компаниите. Отделен правен акт, който разглежда процеса и етапите на емитирането на ценни книжа, е Указът на Федералната комисия по ценните книжа № 03-30/ps „За стандартите за емитиране на ценни книжа и регистрация на проспекти за ценни книжа“.

Член 17, клауза 1 от Федералния закон „За конкуренцията и ограничаването на монополистичните дейности на стоковите пазари“ с цел предотвратяване на монополни дейности установява ограничения върху сливанията и придобиванията на търговски организации. Ако общата балансова стойност на активите на такива организации надвишава 200 000 минимални работни заплати, тогава такива сделки могат да се извършват само с предварителното съгласие на антимонополния орган, същото важи и за одобрението за закупуване на повече от 20% от акциите с право на глас в уставния капитал. Неотдавнашните намерения на Министерството на антимонополната политика на Руската федерация да измени Федералния закон „За конкуренцията и ограничаването на монополната дейност на стоковите пазари“ не могат да бъдат пренебрегнати. Правителството на Руската федерация вече одобри законопроект, който ще увеличи сумата до 3 милиарда рубли. минималния размер на общите активи на дружества, чиито сливания и придобивания подлежат на предварителен контрол от антимонополните органи. Възможно е и пълно отмяна на ограничението за размера на закупения пакет акции.

Говорейки за международната практика на законодателно регулиране на монополната дейност, е необходимо да се отбележат законодателните актове на Съединените щати, които са предимно антитръстови (антитръстови) закони, които обявяват за незаконно една или повече корпорации да завземат монополни позиции във всеки бизнес , във всяка част на страната или в бизнес отношения с чужди държави, и регулира корпоративните политики на компаниите. Сред най-важните му компоненти е Законът на Клейтън, приет през далечната 1914 г., който въвежда принципа за ранно предотвратяване на потенциални щети от антиконкурентни дейности. Този закон забранява извършването на сделка за придобиване на акции или други активи, ако в резултат на нея може да възникне монопол на пазара или значително да се намали конкуренцията. Законът за подобряване на антитръстовото законодателство на Hart-Scott-Rodino от 1976 г., който допълва антитръстовите закони с официални критерии за определяне дали даден монопол е конфискуван или не.

Законът установява правила за предварителна регистрация на всички сливания и придобивания и изисква компаниите да предоставят необходимата информация на Антитръстовия отдел на Министерството на правосъдието и Федералната търговска комисия.

Задължителното предварително уведомяване за сливания позволи на антитръстовите органи да блокират сливанията, преди те да могат да навредят на интересите на потребителите. В предвидения от закона срок тези органи са длъжни да установят дали изпълнението на обявената сделка ще има негативни последици, които накърняват интересите на американските потребители (водят до по-високи цени, по-ниско качество на продуктите, ограничени иновации и др.) . Ако се разкрият отрицателни последици, тогава антимонополните органи могат да блокират сделката, като я оспорят в съда.

Всички други правни актове, споменати в началото на този параграф, ще бъдат засегнати по-долу, когато се разглеждат „пропуските“ в руското законодателство, които позволяват враждебни поглъщания.

Връщайки се към въпроса за формите на реорганизация, отбелязваме, че съгласно чл. 15 от Федералния закон "За акционерните дружества" реорганизацията на дружеството съществува в следните форми: сливане, присъединяване, разделяне, отделяне и преобразуване. Както беше отбелязано по-рано, терминът "придобиване", както и неговият частен случай - враждебно поглъщане - не са фиксирани по никакъв начин от руското законодателство.

Очевидно такова състояние на правна „антирегулация“ по отношение на пазара на враждебни поглъщания създава изключително благоприятни условия за „нашествениците“, а именно широки възможности за намиране на нови и нови вратички, за да заобикалят закона. Известно е, че има редица причини за възникването на корпоративни конфликти в Русия, сред които е необходимо да се подчертаят причините, свързани със законодателното регулиране и намесата на правоприлагащите и федералните изпълнителни органи, като:

· наличието на административен ресурс или т.нар. „правосъдие в сянка“, използващо тези недостатъци в интерес на клиентите на корпоративното придобиване;

· недостатъци, "празноти" на законодателството.

Използването на административен ресурс е нещо, без което враждебните поглъщащи компании днес не биха могли да реализират успешно схеми за поглъщане на бизнеса. Това е един от най-важните фактори за успеха на операциите за враждебно поглъщане. Наличието на административен ресурс в контекста на продължаващата държавна криза до голяма степен определя стратегията или конкретния ход на корпоративните конфликти, използването на съдилища, прокуратура, правоохранителни органи и съответно административен натиск, наказателни дела и използване на сила. При преразпределението на собствеността ползите получиха онези лица или бизнес групи, които навреме инвестираха в административния и силовия ресурс. Най-активни в тази област станаха Alfa, Basic Element, MDM и компанията Rosbuilding, известна на всички, които до известна степен са се сблъскали с проблема с враждебните поглъщания. Но това са само най-известните компании и има повече от 100 компании, специално създадени като Rosbuilding.

Наистина, защо да инвестирате милиони долари в придобиването на контролен пакет акции в акционерно дружество, когато можете да инвестирате няколко десетки хиляди в получаване на необходимото съдебно решение и последващо придобиване на желания дял, например чрез руския Федерален фонд за собственост (RFFI), който организира търг и чрез комисионна продажба прехвърля акции на приятелска компания-нашественик. Естествено, истинският собственик на тези акции дори не подозира за продажбата на собствения си пакет акции и никой нямаше да го уведоми. Срещу пари съдиите са готови да предприемат мерки за осигуряване на жалбите на миноритарните акционери (номинални лица на компанията-обитател), като всъщност не провеждат нито едно съдебно заседание по съществото на спора.

По този начин проблемът с наличието на административен ресурс „подкуп“ в руската практика е очевиден и допринася за развитието на операции за враждебно поглъщане с не по-малка сила от съществуващите недостатъци на руското законодателство.

Имайки предвид „пропуските“ на руското законодателство, нека отбележим най-значимите от тях и тези, които напоследък доста често се използват от компаниите-окупатори, за да ускорят и улеснят операцията по враждебно поглъщане на предприятия.

Федералният закон "За акционерните дружества" с всички промени и допълнения, които значително усложниха редица основни корпоративни процедури, до известна степен създаде благоприятен климат за миноритарните акционери, наети от компанията-нашественик. Съгласно ал.2 на чл. 53 от закона се дава възможност на акционерите да предлагат кандидати за избор в Съвета на директорите на акционерно дружество на извънредно събрание, като по този начин се улеснява процедурата за назначаване на „свои” хора от прихващащото дружество. Трябва да се отбележи, че старата версия на Федералния закон "За акционерните дружества" не предоставя на акционерите такова право.

За да се ограничи броят на схемите, използвани от нахлуващата компания при поглъщането, специалистите на Международната правна кантора "Couder Brothers" сметнаха за необходимо да внесат изменение в закона, посочващо невъзможността за провеждане на извънредно събрание на акционерите без съгласието на Съвета на директорите, в противен случай няма да има правна сила. Това правило ще позволи, според тях, да отслаби позициите на „нашествениците“ още в началния етап на незаконна атака, но предвид спецификата на враждебните поглъщания в Русия, може да се спори с предложението за въвеждане на такава поправка . Нахлуващите компании ще могат да заобиколят тази поправка, ако членовете на Съвета на директорите не са много заинтересовани да защитят предприятието си и недружелюбна страна им предложи добра сума пари за улесняване на извънредно събрание на акционерите.

Невъзможно е да се пренебрегне въвеждането на изменение на Федералния закон „За акционерните дружества“, чийто проект беше приет от Държавната дума на 4 февруари 2004 г. и влезе в сила през март 2004 г. Това изменение разширява кумулативния система за гласуване за кандидатите в съветите на директорите на всички без изключение на акционерните дружества. Предишният федерален закон "За акционерните дружества" регламентира принципа на кумулативното гласуване само за онези компании, които имат повече от 1000 собственици на акции с право на глас. Според експерти въвеждането на такива изменения ще повиши инвестиционната привлекателност на руските компании за. Но за малкия бизнес тази поправка няма да донесе нищо друго освен неудобство. Това се обяснява с факта, че поради кумулативното гласуване, миноритарните акционери имат по-голям шанс да изберат правилните кандидати в Съвета на директорите, отколкото нахлуващите компании успешно ще използват.

Нещо повече, „празнотите“ в законодателството често се използват за залавяне на фирми, което позволява поддържането на паралелни регистри и създаването на управителни органи. С появата на паралелни регистри Управителният съвет на Професионалната асоциация на регистраторите, трансферните агенти и депозитарите (ПАРТАД) разработи няколко решения, задължаващи регистраторите да предприемат необходимите мерки при първите признаци на корпоративен конфликт.

Решението на Управителния съвет на ПАРТАД съдържа изискване регистраторът на целевото дружество при възникване на корпоративни конфликти незабавно да уведоми Професионалната асоциация на регистраторите, трансферните агенти и депозитарите за корпоративен конфликт с емитента, регистъра на регистрираните притежателите на ценни книжа, които се поддържат от регистратора. Освен това решението на Съвета на директорите на ПАРТАД съдържа редица признаци, по които може да се съди за възникването на корпоративен конфликт, включително враждебно поглъщане, а именно: решението на управителните органи на емитента да сключи споразумение за поддържане на регистъра на притежатели на регистрирани ценни книжа при друг регистратор; появата на няколко управителни органи със същото име, всеки от които има документи, потвърждаващи правомощията на управителните органи на емитента, и много други. Проектът на постановление на Федералната комисия за пазара на ценни книжа „За поддържане на регистри на притежателите на регистрирани ценни книжа на емитенти в случай на корпоративни конфликти“, както и проектът на федерален закон „За изменение на член 44 от Федералния закон „За съвместно -Акционерни дружества“ съдържат разпоредби, подобни на описаните по-горе, но задължаващи регистраторите на целевата компания незабавно да уведомят FCSM на Русия за възникване на корпоративен конфликт.

Ако тези проекти бъдат приети, контролът върху акционерните дружества - потенциални мишени на враждебни поглъщания, може да бъде засилен чрез ускоряване на процеса на уведомяване на специализирани органи, които ще поемат контрола върху целевото дружество и осигуряване на защитни мерки за предотвратяване на враждебни поглъщания. Но, за съжаление, тези предложения не бяха одобрени от Федералната комисия по ценни книжа.

„Нашествениците“ също ефективно използваха Федералния закон „За несъстоятелността (фалит)“ от 1998 г., който предоставяше много технически възможности, за да го използват за цели, които не предвиждаше.

Недостатъците на Закона от 1998 г. са следните:

* много нисък праг на дълга, при наличието на който арбитражният съд би могъл да образува дело за несъстоятелност на дружеството;

* специфична процедура за назначаване на временни и външни управители;

* нисък контрол върху дейността на временните и външните ръководители.

С излизането на новата редакция на Федералния закон „За несъстоятелността (фалит)“ № 127-FZ от 26 октомври 2002 г. компаниите-нашественици загубиха лекотата на провеждане на операция за враждебно поглъщане на предприятие чрез фалита му. Законът от 2002 г. предвижда по-строг контрол от страна на съда върху процедурата по несъстоятелност, а също така усложнява самата процедура по несъстоятелност.

Федералният закон "За изпълнителното производство" също е несъвършен в областта на защитата срещу корпоративни поглъщания. Съгласно член 59 „Процедурата за изземване на имуществото на организацията-длъжник и неговата продажба“ от закона, съдебните изпълнители имат възможност да избират между продажбата на акции, собственост на длъжника, и парични средства по депозит и други сметки на длъжника. . Както показва практиката, съдебните изпълнители при почти всички „принудителни поглъщания“ се опитват да продадат акциите на емитента на дружеството обитател или свързани с него лица във възможно най-кратък срок. В тази връзка е целесъобразно да се въведе изменение във Федералния закон „За изпълнителното производство“ по такъв начин, че продажбата на акции да се извършва на второ място, или е ясно забранено от закона да се събира приоритетно възстановяване на притежавани акции от длъжника.

Процесуалното законодателство също изисква отделни промени. Този проблем беше поет по поръчка на Министерството на икономическото развитие на Източноевропейския център за правни изследвания (VETSPI). В резултат на проучването на процесуалното законодателство ВЕЦПИ изготви концепция за изменения. Недостатъците на Арбитражния процесуален кодекс бяха широко използвани от нашествениците с цел враждебно превземане с помощта на административен ресурс. Параграф 2 на член 36 от Кодекса дава право на ищеца да избере арбитражен съд, ако има няколко ответника. По този начин компанията-похитител измисля фиктивни ответници (заедно с компанията - целта на враждебно поглъщане) и завежда дело от името на частен акционер в съда, в който компанията-похитител има "собствени връзки". В тази връзка ВЕЦПИ предлага да се измени Арбитражно-процесуалния кодекс и законодателно да се предвиди разглеждането на искове на частни акционери срещу дружеството да премине към компетентността на арбитражния съд по мястото на регистрация на дружеството. Само в "родния" регион съдът ще може да въвежда привременни мерки по искове. Тези изменения трябва в една или друга степен да намалят броя на враждебните поглъщания, използвайки несъвършенството на процесуалното законодателство.

Продължавайки разглеждането на „празнотите” в процесуалното законодателство, не може да не се отбележи още един недостатък. Действащото процесуално законодателство обективно предвижда възможност ищците, оттеглили искове, да злоупотребят с правото си и да не носят отговорност за причинените на ответниците вреди в резултат на прилагането на обезпечителни мерки. В съответствие с член 98 от Арбитражния процесуален кодекс на Руската федерация такава отговорност възниква само след влизане в сила на решението на арбитражния съд за отказ да удовлетвори иска. Съответно, съгласно член 146 от Гражданския процесуален кодекс на Руската федерация, отговорността на ищеца възниква едва след влизане в сила на съдебното решение, с което искът е отхвърлен. Анализирайки руската практика на враждебно поглъщане, важно е да се отбележи, че в хода на многобройните опити за корпоративно поглъщане с използването на временни мерки (включително изземване на акции, забрана за износ и внос на продукти и много други), Руските предприятия претърпяха огромни загуби. Ето защо би било важно да се въведе в законодателството специална норма, която да предвижда отговорността на ищеца, който се е отказал от иска, към ответника, който е претърпял загуби от едно или друго обезпечение на оттегления иск.

Необходимо е да се спомене и Постановлението на ФКЦБ „За допълнителните изисквания към реда за подготовка, свикване и провеждане на Общото събрание на акционерите“ № 17/пс от 31.05.2002 г. Клауза 2.9. от това решение е предвидено, че Общото събрание на акционерите трябва да се проведе в населеното място (град, село), ​​по местонахождението на дружеството. За да се ограничи практиката за свикване на извънредни събрания на акционерите по инициатива на „неприятелска страна“, които, както показва практиката, в повечето случаи са се провеждали извън предприятието – емитент и без негово знание, е необходимо законово да се ограничат провеждане на Общото събрание на акционерите изключително по седалището на дружеството.

В заключение на прегледа на правното регулиране на пазара на сливания и придобивания в Русия, отбелязваме, че законодателната рамка и произтичащите от нея техники, които се използват при корпоративни поглъщания през последните години, претърпяват промени.

Първо, висшите съдебни инстанции започнаха, макар и не в степента, в която бихме искали, разяснителна практика с цел „попълване на празноти“ в законодателството, които ще бъдат открити по-късно, в периода на натрупване на опит в прилагането на нови процесуални закони. и други изменения;

Второ, корпоративните конфликти постепенно се пренасят в залите на арбитражните съдилища. Съдиите от тези специализирани съдилища са по-квалифицирани в областта на гражданското и корпоративното право, така че дружествата-похитители, както и дружествата-мишени, ще трябва да повишат нивото на професионализъм в своите подходи към делата за корпоративно поглъщане;

Трето, "ще има такива, които желаят да заобиколят изключителната юрисдикция на арбитражните съдилища при корпоративни поглъщания. разделяне на искове, някои от които са под юрисдикцията на арбитражния съд, а други - на съда с обща юрисдикция, делото е се прехвърля към общокомпетентния съд.

Несъмнено използването на някои от "пропуските" на руското законодателство, разгледани в този параграф, е само един от възможните механизми за враждебно поглъщане. Както показва практиката, враждебните поглъщания най-често се прилагат успешно по отношение на онези акционерни дружества, в които не е консолидиран контролен пакет или няма ефективна система за защита на имуществения комплекс и правата на акционерите - служители на предприятието. Въпреки това, ръководителите на предприятия, които са потенциални мишени на враждебни поглъщания, трябва да имат предвид, че във всеки случай законодателството никога няма да стане идеално, никога няма да се превърне в своеобразен щит за защита на интересите на всички страни. Разбира се, желанието да се получи "максимална печалба при минимални разходи" е мечтата на всеки предприемач, но, както показва практиката, тази мечта често се постига твърде лесно. В руската практика този начин - изкупуването на предприятия с цел препродажбата им като недвижими имоти - се превърна в вид бизнес. И в този контекст трябва да се каже, че подобни придобивания подкопават всяка идея за корпоративна етика в Русия.

Съществуващите методи за враждебни поглъщания, използвани в международната и руската практика, както и примери за използването на определени методи в руската практика на враждебни поглъщания, ще бъдат разгледани подробно в първия параграф „Форми и методи на враждебни поглъщания, използвани в международни и руската практика" от глава II на този труд.

Глава II. Форми и методи на враждебни поглъщания

2.1 Форми и методи на враждебно поглъщане, използвани в международната и руската практика

В момента всички бизнес единици работят в силно конкурентна среда, когато почти всяко предприятие има риск да стане цел за улавяне от други кандидати и да преживее дълъг, изтощителен конфликт, чийто изход може да бъде доста неочакван за собственика. Следователно за всяко предприятие - независимо дали има риск от враждебно поглъщане или не - е необходимо да се погрижат за мерки за защита на бизнеса си. Но за да се извърши ефективно поглъщане, на първо място е необходимо да се определят онези възможни методи за поглъщане, които потенциално могат да бъдат приложени към предприятието - целта на враждебно поглъщане. Очевидно, за да знаете как да се защитавате, трябва да знаете от какво да се защитавате. Този параграф е посветен на такива методи, технологии, използвани от компаниите-нашественици по време на операцията за враждебно поглъщане.

Важно е да се отбележи, че във всеки случай всяко враждебно поглъщане се предшества от такъв важен процес като събирането на информация за компанията, която е целта на поглъщането. Събирането на информация е задължително предварително действие от страна на фирмата - нашественик при всички варианти за залавяне. Колкото повече информация успее да събере компанията нашественик, толкова по-бързо и по-правилно ще разработи стратегия и план за действие за провеждане на операция за враждебно поглъщане и толкова повече шансове ще има нашественикът да приложи такава стратегия и да превземе предприятието. Освен това стратегията за враждебно поглъщане на предприятие зависи от целите на враждебното поглъщане, преследвани от нахлуващата компания. Информацията, събрана от компанията нашественик, е многостранна, тъй като за целите на враждебно поглъщане всяка информация за дейността на придобитата компания може да бъде полезна. Това може да бъде както информация, пряко свързана с основната дейност на предприятието (например производство, ако предприятието се занимава с производство на всякакви продукти), така и информация за управлението на предприятието (информация от личен характер), която фирмата за улавяне получава, като правило, незаконно . Но основната информация за целевата компания, която е необходима и задължителна за правилния избор на стратегия за враждебно поглъщане от компанията-нашественик, е:

1. Структурата на уставния капитал, а именно разпределението на дяловете в уставния капитал на предприятието.

2. Анализ на Хартата и вътрешните документи (за да се идентифицират допуснатите грешки и да се използва в бъдеще несъвършенството на законодателството).

3. Права на собствениците на целевата компания върху собствеността.

4. Анализ на икономическото състояние на целевата компания, а именно наличието на евентуален дълг към контрагенти (отношения с кредитори и доставчици), особено просрочени.

5. Наличие на връзки на целевата компания с административни, правоприлагащи и съдебни ресурси.

Подобни документи

Концепцията, признаците и причините за враждебно поглъщане, основните етапи на неговото прилагане. Разликата между враждебни поглъщания и приятелски сливания. Специфика на враждебните поглъщания в Русия. Практиката на защита срещу враждебни поглъщания в Руската федерация.

курсова работа, добавена на 12/12/2010


Идентифициране на теоретичните аспекти на сливанията и придобиванията, анализ на статистиката и представянето на пазара на сливания и придобивания. Изборът на метод за оценка на ефективността на сливанията и придобиванията. Детерминанти, влияещи върху рентабилността на сделките при закупуване на компании от различен тип.

дисертация, добавена на 30.12.2015 г


Анализ на пазара на ценни книжа, руския фондов пазар и влиянието на финансовата криза върху икономиката на страната. Ключови руски фондови индекси, акции на петролни и газови, металургични и електроенергийни компании, банки. Прогноза за руския пазар на ценни книжа.

контролна работа, добавена на 15.06.2010 г


Ролята на сливанията и придобиванията. Спецификата на руския пазар на сливания и придобивания. Икономически ефект от придобиването на ОАО "Приморски сладкар" ОАО "Обединени сладкари", оценка на пазарната стойност на компаниите и прилагане на процедурата за интеграция.

дисертация, добавена на 16.06.2011 г


Понятие, класификация и отговорности на професионалните участници на пазара на ценни книжа. Видове лицензионни дейности на участниците на пазара на ценни книжа, процедурата за спиране и прекратяване на лиценз. Анализ на инвестиционните характеристики на ценните книжа.

тест, добавен на 08.06.2010 г


Същността на процесите на сливане и придобиване, тяхната класификация и разновидности, подходи за прилагане и правно регулиране. Принципи и етапи на организация на сделките, изисквания към тях. Пазар на сливания и придобивания: преглед на ситуацията и перспективите.

курсова работа, добавена на 11.09.2014 г


Извънборсов пазар на ценни книжа: роля, функции, структура, характеристики на участниците. Чуждестранен опит на извънборсовия пазар на ценни книжа. Тенденции и перспективи за развитие в Русия. Преглед от рейтинговата агенция на пазара на инвестиционни компании за 2010 г.

тест, добавен на 29.04.2013 г


Концепцията за пазара на ценни книжа. Място на пазара на ценни книжа. Функции на ценните книжа. Компоненти на пазара на ценни книжа и неговите участници. Еволюция на руския пазар на ценни книжа. Тенденции в развитието на пазара на ценни книжа. Основни проблеми.

курсова работа, добавена на 06/05/2006


Концепцията и същността на пазара на ценни книжа, общо описание на основните проблеми на неговото функциониране. Характеристики, функции, структура и значение на пазара на ценни книжа, анализ на дейността на неговите участници, както и перспективи за по-нататъшно развитие в Русия.

курсова работа, добавена на 30.04.2010 г


Възраждане на пазара на ценни книжа в Руската федерация. Теоретични основи на пазара на ценни книжа. Характеристики на първичния и вторичния пазар на ценни книжа. Видове ценни книжа. Текущото състояние на руския пазар на ценни книжа и перспективите за неговото развитие.

Целево изкупуване. При целево изкупуване целевата корпорация прави директно търгово предложение към външна група или отделен инвеститор, който притежава голям пакет от нейните обикновени акции и представлява потенциална заплаха за корпорацията като неин купувач. Обратното изкупуване на този пакет е придружено от плащане от страна на корпорацията - целта на значителна премия над текущата пазарна стойност на нейните обикновени акции. С помощта на този метод на защита корпорацията - целта, закупила голям пакет, се отървава от купувача. Естествено, единствената причина, поради която придобиващата корпорация може да се съгласи с продажбата на своя дял, е възможността за получаване на свръхдоход под формата на премия. Колкото по-висок е размерът на обявената премия, толкова по-голяма е вероятността търговото предложение за целево изкупуване да бъде успешно.

Споразумение за спиране (споразумение за ненамеса).Това е договор, сключен между ръководството на корпорацията - цел и основен акционер, който за определен брой години ограничава корпорацията - цел в притежаването на контролен пакет от обикновени акции с право на глас. Доста често целевата корпорация придружава подписването на споразумение за спиране с целево изкупуване на част от пакета, собственост на корпорацията купувач. В този случай защитата се нарича "зелено изнудване". Това е един от най-ефективните методи за защита и в същото време методът, който има най-неблагоприятни последици за благосъстоянието на акционерите на корпорацията - целта е намалението на текущата стойност на акциите да бъде 10--15 %.

Съдебни спорове. Това е един от най-популярните методи за защита. Повече от една трета от всички оферти, направени през периода 1962-1980 г., бяха придружени от различни съдебни дела от целевата корпорация, в които тя обвини придобиващата корпорация в нарушаване на всички съществуващи закони, включително законите за околната среда. Повечето съдебни дела се завеждат във връзка с антитръстовите закони и законите за фондовия пазар. В резултат на започване на съдебен спор, целевата корпорация може да забави придобиващата корпорация (съдебен спор, изслушвания, преразглеждане на дела и т.н.) и в същото време значително да увеличи цената на сливането (по-вероятно е придобиващата корпорация да се съгласи да увеличи търгово предложение, отколкото да поемете огромни правни и транзакционни разходи) .

Преструктуриране на активи.Това е най-строгият метод за защита по отношение на корпорацията-купувач. Състои се в разделяне на активи на части и частично изтегляне на активи под контрола на приятелски компании.

Преструктуриране на задължения. Този метод на защита се извършва на два етапа:

• 1) извършване на допълнителна емисия и обикновени акции с право на глас, изцяло поставени сред „приятелски“ външни инвеститори (или акционери), т.е. лица, които ще подкрепят съществуващото ръководство на корпорацията - цели при опит за твърдо поглъщане;
• 2) извършване на голяма емисия дългови задължения (краткосрочни или дългосрочни облигации). В същото време средствата, получени от нейното изпълнение, се използват за обратно изкупуване на нейни обикновени акции, които се търгуват на свободния пазар или се държат от големи, но "ненадеждни" акционери.

преучредяване. Методът на защита чрез преучредяване е да се пререгистрират учредителните документи на корпорацията - целта в друга държава (регион), в която има по-строги антитръстови закони, отколкото в тази, в която е регистрирана в момента. Теоретично такава защита може значително да усложни поглъщането на преучредена компания, но на практика повторното издаване на документи е изключително дълъг процес и корпорацията - целта, най-вероятно, просто ще има време да усвои, преди да завърши такава защита.

Изкупуване чрез дългово финансиране. Сред транзакциите на пазара за корпоративен контрол има цяла група транзакции, които превръщат отворена компания в затворена. На практика повечето от тези сделки включват изкупуване на дълг, управлявано изкупуване на дълг и рекапитализация на дълг. Изкупуването на дълг и рекапитализацията на дълга могат да се използват ефективно от ръководството на компанията като защита срещу враждебни поглъщания. С помощта на тези транзакции ръководството на корпорацията получава възможност значително да намали броя на акциите в обращение, налични за изкупуване от агресора, и в същото време да увеличи собствения си дял. Финансираните с дълг изкупувания най-често са по взаимно съгласие и се договарят, въпреки че има изключения.

Ако изкупуване, финансирано с дълг, се използва като защита срещу враждебно поглъщане или потенциална заплаха от враждебно поглъщане, тогава най-вероятно изкупуването няма да бъде разделно изкупуване – корпорацията ще бъде изкупена като цяло. В същото време инициатор на изкупуването вече няма да бъде инвестиционна банка, а ръководството на изкупуваната корпорация. Изкупуването чрез дългово финансиране е финансова транзакция, която се извършва на четири етапа:

• 1) създаване на ново дружество, от чието име се закупуват всички обикновени акции с право на глас на съществуващото дружество (или едно от неговите подразделения), циркулиращи на открития фондов пазар;
• 2) привличане на ресурси за финансиране на изкупуването (получаване на заеми от големи финансови институции и др.);
• 3) обратно изкупуване на всички ценни книжа на дружеството;
• 4) разпределение на акциите на обратно изкупуваното дружество между инициатора на обратното изкупуване и кредиторите.

Обратно изкупуване на ценни книжа. Обратното изкупуване на ценните книжа на целевото дружество може да се извърши чрез търгово предлагане и сливане. Първият и най-очевиден начин за обратно изкупуване на акции е да се направи търгово предложение директно до акционерите на целевата компания.

От името на дружеството-нашественик се прави и провежда търгово предложение за откуп, като всеки акционер на дружеството-обект е свободен да реши дали да приеме или не условията на направеното предложение. Не е задължително търговото предложение да е „всичко или нищо“. Прихващащото дружество може да направи търгово предложение за изкупуване на контролния пакет акции, а след придобиването му да задейства преговорния процес относно съдбата на останалите акции. Във втория вариант компанията-похитител от самото начало се стреми да прехвърли обратното изкупуване на акции на основа на преговори, която е приятелска за ръководството на изкупуваната компания. Естествено, този метод се използва най-често при изкупуване на мениджърско дългово финансиране. Споразумението за сливане (в което са посочени всички условия за обратно изкупуване на акции, прехвърляне на активи и т.н.), договорено от ръководството на двете компании, преминава през стандартна двуетапна процедура за одобрение от събранието на акционерите и борда на директорите на директорите на дружеството на обекта.

Финансиране за изкупуване. По-голямата част от финансовите ресурси, необходими за плащане на обратното изкупуване на акциите на целевата компания, се набират от нахлуващата компания чрез издаване на боклуци облигации. Останалите (рядко надвишаващи 10% от необходимите средства) се предоставят от банките под формата на револвиращи заеми или заеми с падеж от 10 до 12 години. Заемите най-често са обезпечени с активи на изкупуваното дружество. Освен това финансовите институции, спонсориращи сделката, доста често се включват сами и получават част от акциите на изкупуваната компания.

Рекапитализация на дълга. Важно разширение на изкупуването към дългово финансиране е рекапитализацията на дълга, понякога наричана обратно изкупуване в брой. Рекапитализацията на дълга, подобно на изкупуването, финансирано от дълг, променя структурата на собствеността на компанията и значително увеличава коефициента на ливъридж. За съжаление, изглежда абсолютно невъзможно да се даде ясна дефиниция на рекапитализацията на дълга. Вместо това ще бъдат разгледани всички възможни варианти за неговото реализиране, от което автоматично ще следва същността му. Рекапитализацията на дълга може да се извърши чрез: обратно изкупуване на акции, сливане, размяна на акции или прекласификация.

Рекапитализация чрез обратно изкупуване на акции. При този сценарий корпорация (под формата на публична компания) обявява изплащане на голям дивидент върху своите обикновени акции с право на глас. Компанията получава средства за изплащане на дивиденти от емисията и дългови ценни книжа (най-често junk bonds). Рекапитализацията на дълга чрез обратно изкупуване на акции е много популярна сред корпорациите, чието ръководство притежава големи пакети от обикновени акции с право на глас. Причините за подобна операция стават очевидни, когато разберем за какво ще използват мениджърите на компанията дивиденти, получени от техните акции. И тези средства са насочени към разширяване на пакетите им от обикновени акции с право на глас на компанията. Мениджърите могат да обявят търгово предложение за закупуване на определен брой акции на свободния фондов пазар и да кандидатстват с такова предложение директно към своите акционери. Има и друг вариант за рекапитализация чрез обратно изкупуване на акции. Дивидентите се изплащат в брой само на външни акционери (в този случай външен акционер е акционер, който няма връзка с ръководството на компанията), а вътрешните акционери получават еквивалентни дивиденти под формата на обикновени акции.

Рекапитализация на сливане. Рекапитализацията при сливане е най-близкият роднина на изкупуването чрез дългово финансиране и е както следва. По предложение на група акционери (по правило ръководени от ръководството на целевата компания) се създава ново прихващащо дружество, в баланса на което няма активи. Новосъздадената компания се слива (не в смисъл на консолидация, а в смисъл на придобиване) със съществуваща юридическа компания. В резултат на това "оцелялата" компания е компанията-нашественик. Целият смисъл се съдържа в договора за сливане, който предвижда всяка акция от целевата компания да бъде обменена за акция от прихващащата компания плюс пари или комбинация от пари и облигации. Освен това в споразумението се посочва, че всяка акция от нахлуващата компания след известно време ще бъде обменена за определен брой акции от новата корпорация. Непосредствено преди вливането ръководството на дружеството-обект заменя акциите си с акциите на дружеството-обитател.

Рекапитализация чрез замяна на акции. Рекапитализацията на дълга може да се извърши не само с помощта на еднократно изплащане на големи дивиденти върху обикновените акции на компанията, но и с помощта на оферта за обмен. В този случай корпорацията, използвайки различни комбинации от пари, боклуци и привилегировани акции, може да ги обмени за обикновени акции с право на глас, притежавани от акционерите. Основната разлика между изкупуване, финансирано с дълг, и рекапитализация на дълга е кой ще контролира акциите на компанията след транзакцията. При изкупуване, финансирано чрез дълг, акционерите на захващащата корпорация ще контролират абсолютно всички акции на обектната корпорация, която са придобили, а бившите акционери на обектната корпорация (с изключение на нейното ръководство) няма да имат нищо общо с нея . Ако корпорацията на съоръжението по една или друга причина реши да предприеме рекапитализация на дълга, тогава всички нейни акционери ще останат негови собственици и няма да бъдат отстранени, както би се случило при изкупуване, финансирано от дълг. Освен това при изкупуване на дълг целевата корпорация става затворено дружество, докато при рекапитализация на дълг остава публично дружество. Най-често при изкупуване, финансирано с дълг, контролът върху изкупуваната корпорация преминава към инвестиционната банка, докато при рекапитализация на дълга той остава в сегашното ръководство на компанията. Основната разлика между руската практика за извършване на враждебни поглъщания и съществуващата практика на развитите страни се състои в това, че враждебните поглъщания, извършвани от руски корпорации, могат само формално да се нарекат пазарен механизъм за преразпределяне на контрола върху отворено акционерно дружество. Провеждането на враждебно поглъщане от руска компания най-често може да бъде мотивирано от желанието на сегашното й ръководство да експроприира свободните парични потоци, генерирани от компанията, или от желанието да експроприира свободните парични потоци, принадлежащи на целевата корпорация. Няма съмнение, че такива придобивания, които съсипват цената на инвестиционните проекти, трябва да бъдат максимално ограничени.

Спецификата на руските сливания и придобивания обаче е, че те практически не засягат организирания фондов пазар и пазарната цена на акциите на вторичния пазар не е значителна. Няколко от най-големите руски сини чипове, регистрирани на фондовите борси и RTS с относително ликвиден пазар, са най-малко вероятно да бъдат погълнати, дори ако тяхната пазарна стойност е значително подценена в сравнение с потенциала. За разлика от традиционните форми на сливания и поглъщания с доста висок дял на доброволни, "приятелски" сливания, у нас те почти винаги имат твърд, принудителен характер. Един от основните проблеми на руските сливания и придобивания е почти универсалната идентичност на мениджърите на предприятията и техните собственици.

Ако в Европа амбициите на мениджърите доста често се превръщат в известен проблем при сливане на две публични компании (например, според анализаторите, изключителното влияние на мениджърите на Deutsche Bank и Dresdner Bank блокира всички опити за увеличаване на банковия капитал на Германия), тогава за руския собственик, който е и мениджър, сливането с по-голям конкурент често се възприема като загуба за конкурента. Възможно е да се преодолеят подобни проблеми само с ясно разбиране на ролите и задачите на партньорите в сливането. Примери за такова разбиране са изключително редки, може би формирането на групата Progress-Garant, създадена чрез сливането на голяма и млада застрахователна компания Yukos-Garant (бивша застрахователна компания Yukos) и порядък по-малък, но най-старият руски застраховател -- Напредък.

Като цяло процесът на сливания и придобивания, протичащ в Русия, според мен е положителен за повишаване на ефективността и конкурентоспособността на компаниите. Формирането на големи холдинги, управлявани от платежоспособен собственик (обикновено износител), предоставя на "безнадеждните" предприятия днес уникална възможност за привличане на инвестиции и модернизиране на производството. Продължаващият неблагоприятен инвестиционен климат и липсата на реален контрол върху действията на вътрешните лица обаче може да доведе до повторение на ситуацията с масовата приватизация, когато тя беше изгодна за собственика, който купи предприятието на цена, много по-ниска от реалната му стойност не да създаваме добавена стойност, а просто да я разграбваме. Това е реален риск, който трябва да се вземе предвид при разработването на мерки за защита на интересите на акционерите (както и на кредиторите, служителите на предприятието, държавата) при сливания и придобивания.

Лекция номер 8. Защита от враждебно поглъщане.

План на лекцията.

Характеристики на руската практика за прилагане на защитни мерки срещу враждебни поглъщания.

Класически начини за противодействие на враждебни поглъщания.

Наборът от мерки за противодействие на враждебните поглъщания е разделен на две части: превантивнаи активенсъбития. Задача предпазни мерки– намаляване на самата вероятност от враждебно поглъщане. Активни събитияпредназначени за незабавни отбранителни действия след началото на вражеско превземане.

Известни са следните видове превантивни (предпазни) мерки:

„Отровни (отровни) хапчета,

Изменения в учредителния договор,

„Отровни хапчета“.Това са различни опции за допълнителни ценни книжа, емитирани от компания, за да се намали нейната привлекателност за потенциален купувач. Най-често използваните два варианта за защитни "хапчета": външен и домашни .Външни "хапчета" дава право на акционерите на заплашеното от поглъщане дружество да закупят акциите на дружеството-агресор със значителна отстъпка. вътрешни хапчета предоставят подобно право по отношение на собствените акции на дружеството - предмет на евентуално придобиване.

Пускането на "отровни хапчета" се свързва с възможността за настъпване на т.нар. събитие "стартиране". Такова събитие може да бъде:

придобиване на 20 или повече на сто от акциите на дружеството от юридическо или физическо лице;

търгово предложение за закупуване на 30 или повече на сто от акциите.

В повечето случаи "отровните хапчета" се издават с решение на борда на директорите и могат да бъдат изтеглени срещу символична цена по всяко време преди "задействащото" събитие. Тази политика за издаване на "отровни хапчета" предоставя на борда поле за маневриране в случай, например, на приятелско предложение за придобиване.

Отровните хапчета, като метод за защита срещу враждебни поглъщания, са изобретени от известния американски адвокат, специализиран в поглъщания, Мартин Липтън. За първи път са използвани успешно през 1982 г. в САЩ в битка между ELPaso Electric и General American Oil. През 90-те години защитата с "отровни хапчета" стана обичайна за повечето американски корпорации.

Развитието и непрекъснатото подобряване на методите за защита срещу враждебни поглъщания доведе до появата на различни форми на "отровни хапчета":

Емисии привилегировани акции;

Въпроси на правата;

Емисии облигации с пут опция.

Емисия привилегировани акции . Това е първото поколение "отровни хапчета".

Целевата компания, ползваща се с такава защита, разпределя на своите акционери дивиденти под формата на конвертируеми привилегировани акции. В допълнение към фиксираните дивиденти върху такива акции, акционерите получават определени допълнителни права в случай на „начално“ събитие. По-специално, условията за издаване на посочените акции могат да предоставят на всички техни собственици правото да изискват от акционерното дружество обратно изкупуване на техните акции срещу пари на максималната цена, платена от агресора-купувач за акциите на целевото дружество по време на миналата година. Освен това, ако агресорът успее да извърши поглъщането, тогава привилегированите акции на целевата компания могат да бъдат конвертирани в обикновени акции на агресора по пазарна стойност, определена подобно на предишния случай.

Емисионни права. „Хапчетата за отрова“ под формата на емисия на привилегировани акции имаха определени недостатъци, така че с течение на времето бяха заменени от ново поколение „хапчета за отрова“ под формата на емисия на права. Правата са вид кол опция, издадена от акционерно дружество и даваща на акционерите правото да закупят акции на фиксирана цена за определен период от време (обикновено поне 10 години). Правата за закупуване на акции се разпределят между акционерите като дивиденти.

В съответствие с условията на емисията, правото за закупуване на акции влиза в сила само при настъпване на „задействащо“ събитие. Именно в момента на настъпване на такова събитие сертификатите за права се изпращат на акционерите. Както при привилегированите акции, емитентът предвижда в условията на емисията права възможността за изтеглянето им през целия период на обръщение срещу символична цена до настъпване на „началното“ събитие.

Издаване на облигации с пут опция . Това е третото поколение "отровни хапчета". Емитирането на такива облигации предоставя правото на собственика им да поиска обратно изкупуване на облигациите по номинална стойност в случай на враждебно поглъщане. Емитентът, прибягвайки до използването на това "отровно хапче", очаква, че в случай на поглъщане, представянето на облигации за обратно изкупуване може да създаде сериозни проблеми на абсорбатора поради липса на финансови ресурси.

Промени в нормативните документи. Промените в устава на акционерно дружество са най-разпространеният и най-евтин начин за превантивна защита срещу поглъщания. Различните промени в учредителните документи на компания, която се страхува от враждебно поглъщане, обикновено включват:

Многостепенни условия за избор на Съвет на директорите,

Наредба за квалифицирано мнозинство за вземане на решения за сливания и придобивания,

Двойна капитализация и т.н.

"Разцепен" борд на директорите. Клаузата за "разделен" борд има за цел да създаде пречки по пътя на агресора в процеса на смяна на борда на директорите. Същността му се състои в разделянето на съвета на директорите на няколко групи, като на годишното събрание не може да се преизбира повече от една група директори. Най-характерният вариант е разделянето на съвета на директорите на три групи с годишен избор на една трета от директорите. Така може да отнеме повече от две години, докато агресорът получи пълен контрол върху придобития бизнес.

клауза за "супермнозинство". Тази клауза предвижда, че е необходимо повече от обикновено мнозинство от гласовете за одобряване на сделка за поглъщане, т.е. „супермнозинство“ (квалифицирано мнозинство). Типичен пример за свръхмнозинство е 75-80% от гласовете, в някои ситуации размерът му може да достигне 90-95%. Клаузата за „превъзходно мнозинство“ може да съдържа първостепенно условие, при което клаузата за „превъзходно мнозинство“ не се прилага, ако придобиването е одобрено от борда на директорите на целевата компания.

двойна капитализация. Двойната капитализация предвижда наличието в обращение на два или повече вида обикновени акции на дружеството с различен брой гласове на акция. Основната цел на двойната капитализация е да даде повече гласове на акционерите, които са лоялни към целевата компания.

Най-характерният пример за двойна капитализация е допълнителна емисия на акции, които имат голям брой гласове в сравнение с по-рано пуснати акции на дружеството. През 1988 г. Комисията за ценни книжа и борси на САЩ забрани подобни емисии на акции, което доведе до намаляване на броя на гласовете на съществуващите акционери. Този забранителен нормативен акт обаче няма обратно действие, т.к. не се прилага за американски компании, които са се удвоили капитализирани преди 1988 г.

„Златни и сребърни парашути“. Специални споразумения с висши ръководители, мениджъри или персонал на компанията за изплащане на еднократна компенсация в случай на тяхното доброволно или принудително уволнение по време на придобиването или известно време след това. Споразуменията за "златни" и "сребърни" парашути могат да се сключват за определен период, но в повечето случаи те съдържат т.нар. "evergreen" клауза, според която първоначално фиксираният период от една година автоматично се удължава с една година, ако няма враждебно поглъщане.

Активната защита срещу враждебни поглъщания включва широк набор от дейности:

Greenmail и споразумения за пасив,

"Бял рицар",

"Бял скуайър"

рекапитализация,

Съдебни спорове,

Защита на Pac-Man.

Greenmail наречено обратно изкупуване на акции от купувача с премия. Плащането на зелената поща обикновено е придружено от пасивно споразумение, съгласно което купувачът се задължава да не купува допълнителни акции над определена сума, посочена в споразумението. За това съгласие купувачът получава такса.

"Бял рицар" - приятелска компания, която се съгласява да бъде най-добрият купувач.

"Бял скуайър" - един вид "бял рицар". За разлика от последния, „белият оръженосец” извършва приятелско поглъщане не за себе си, а за да защити партньорската компания.

Рекапитализация - промяна на капиталовата структура чрез рязко увеличаване на дела на заемния капитал с цел умишлено влошаване на финансовото състояние на дружеството, което е претърпяло враждебно поглъщане. Това по същество е превръщането на компанията в собствен "бял рицар".

Съдебни спорове - всякакъв вид юридически правни действия, насочени към усложняване на процеса на придобиване. Най-достъпната и разпространена форма на защита срещу враждебни поглъщания.

Защита на Бек-Ман - огледално търгово предложение към купувача за придобиване на акциите му. Най-радикалната мярка за защита срещу враждебни поглъщания (защита чрез атака).

2. Характеристики на руската практика за прилагане на защитни мерки срещу враждебни поглъщания.

Мерките, прилагани в руската практика за противодействие на враждебни поглъщания, включват също превантивни и активни защитни мерки. Техният списък обаче се различава значително от класическите методи за защита, използвани в чужди страни.

В Русия са широко разпространени специфични методи за защита, основани на пряко нарушение на закона или на използването на неговите недостатъци. Поради несъвършенството на руското законодателство много цивилизовани методи за борба с враждебните поглъщания изобщо не се прилагат или се прилагат по много особен начин.

"Хапчета за отрова" в руски условия . Пускането на "отровни хапчета" обаче не е предвидено в руското законодателство и не е забранено. В чуждестранната практика, както вече беше отбелязано, издаването и поставянето на специални права под формата на "отровни хапчета" се извършва с решение на съвета на директорите на акционерното дружество. Подобна процедура е определена от руския закон "За акционерните дружества".

По този начин нищо не пречи в руските условия да се издават права за закупуване на акции, но някои разпоредби на Закона „За акционерните дружества“ сериозно ограничават възможността за използване на издаването на права като „отровно хапче“. Например, член 36 от този закон установява, че плащането на акции се извършва по пазарна стойност, но не под номиналната им стойност. Поради горните законодателни ограничения, „отровните хапчета“ се използват в руската практика по много особен начин.

Под "отровни хапчета" в Русия е прието да се разбират различни действия на ръководството на целевата компания, насочени към създаване на всякакви пречки пред компанията-агресор. Най-често срещаните разновидности на руските "отровни хапчета" са:

Облигационни сделки, сключени малко преди изземването на предприятието;

Издаване на сметки за астрономически суми;

Отдаване под наем на недвижими имоти за дългосрочен наем;

Укриване или унищожаване на всички документи на целевата компания;

Разделянето на целевата компания на две предприятия.

клауза за "супермнозинство". . Руските компании нямат възможност да прибягнат до този метод на защита, тъй като клаузата за "превъзходно мнозинство" всъщност е дефинирана в нашата страна със закон и не изисква допълнителни промени в устава на компанията. Според руското законодателство 75% от гласовете са необходими за вземане на решения по всички най-важни въпроси в живота на акционерните дружества, включително сливания и придобивания. Въз основа на това има само един начин целевата компания в Русия да блокира всякакви опити за враждебно поглъщане - контролиране на повече от 25% от гласовете на акционерите на нейната компания.

Двойна капитализация също е забранен в Русия, въпреки че тази забрана важи само за обикновени акции. Руският закон "За акционерните дружества" предвижда, че всяка обикновена акция на дружество предоставя на акционера еднакъв обем права. С други думи, руските акционерни дружества не могат да издават обикновени акции с различни права, предоставени на акционерите.

Що се отнася до привилегированите акции, те могат да се използват за двойна капитализация в Русия. За да направите това, достатъчно е да направите подходящи промени в устава на акционерното дружество, които дават право на глас на привилегировани акции от определена емисия.

„Златни и сребърни парашути“. Това е единствената защитна мярка от превантивен характер, която може да се използва в Русия без ограничения. Руското законодателство позволява включването в трудовия договор с топ мениджъра на целевата компания на специална клауза, по силата на която в случай на предсрочно прекратяване на правомощията му той получава значително парично обезщетение. Руската практика за защита от враждебни поглъщания обаче досега много рядко използва възможностите на "златните и сребърните парашути".

Активна защита срещу враждебни поглъщания в Русия . Ситуацията с използването на класически активни средства за защита срещу враждебни поглъщания в Русия до голяма степен е подобна на описаната по-горе картина с превантивни мерки. Например, използването на зелена поща в Русия е практически невъзможно и лесно може да бъде оспорено като нарушаващо правата и интересите на други акционери, които не участват в обратното изкупуване на акции.

Факт е, че в Русия всеки акционер - собственик на акции от определени категории, чието решение за придобиване е взето, има право да продаде своите акции, а компанията е длъжна да ги закупи. В тази връзка на практика е невъзможно да се извърши разделяне между обикновените акции на Greenmailer и други акционери. Следователно, когато решите да изкупите обратно акции с премия, е вероятно всички акционери да предложат своите акции за обратно изкупуване. В такава ситуация от целевата компания ще се изисква да извърши пропорционално обратно изкупуване на акции и съответно планираните цели за обратно изкупуване няма да бъдат постигнати.

Рекапитализация . В руски условия използването на рекапитализация на целевата компания е трудно, главно поради неразвитостта на пазара на корпоративни облигации. В момента само много големи руски компании имат реален достъп до пазара на корпоративни облигации. Повечето руски компании изпитват не по-малко трудности при привличането на банкови заеми, тъй като рекапитализацията изисква привличането на значителна сума заемни средства.

Покана "Бял рицар" или "Бял оръженосец". . И двата вида такава защита по принцип могат лесно да се използват в руската практика. Въпреки това е трудно да се намери „бял ​​рицар“ в Русия, тъй като в нашата страна все още практически няма инвестиционни банки, които обикновено избират подходящи кандидати. Освен това „белият рицар“ най-често обуславя участието си в съдбата на целевата компания с определени отстъпки, които в руски условия бързо могат да станат обект на съдебни спорове, тъй като нарушават законните права и интереси на акционерите.

В случай на привличане на "бял скуайър" могат да възникнат трудности, свързани с регистрацията на допълнителна емисия акции: руското законодателство не предвижда възможност за резервна регистрация, както например в Съединените щати.

Защита на Pac-Man . В чист вид такава защита в Русия е невъзможна поради липсата на законодателство относно търговото предложение. В руската версия защитата на Peck-Man е набор от всички мерки за активна борба с компанията-агресор:

Обръща се към правоохранителните органи със становища и жалби за неправомерни действия на дружеството-агресор при изкупуване на акции;

Обжалване пред съда с искове срещу фирмата агресор;

Привличане на общественото внимание към случващото се

Закупуване на дялове от предприятия, собственост на компанията-агресор;

Прекъсване на отделни събития на фирмата агресор.

Съдебни спорове . Това е единствената активна защитна мярка от класическия набор от чуждестранни компании, която се прилага в Русия по подобен начин. Освен това липсата на разработка, а често и пълната липса на разпоредби, свързани с различни аспекти на сливанията и придобиванията, създава широки възможности за използване на съдебни спорове като един от основните методи за борба с враждебните поглъщания в руската практика. Антимонополното законодателство е особено удобно за ефективно съдебно противопоставяне на враждебните поглъщания в Русия.

Специално руски начини за защита срещу враждебно поглъщане . Като се има предвид, че използването на повечето класически чуждестранни методи за борба с враждебните поглъщания в Русия е невъзможно или неефективно, руските компании са разработили свои собствени методи, които са характерни само за местната практика. Конкретно руските начини за защита на бизнеса от враждебни поглъщания обикновено се класифицират в две групи:

Стратегически начини за защита;

Тактически защити.

Да се стратегически Начините за защита срещу враждебни поглъщания в Русия включват:

Изграждане на сигурна корпоративна структура.

Осигуряване на ефективна икономическа сигурност на предприятието.

Създаване на условия, възпрепятстващи закупуването на акции.

Създаване на система за контрол на задълженията.

Изграждане на сигурна корпоративна структура . Същността на този стратегически метод за защита се състои в формирането на такава корпоративна структура на бизнеса, която почти напълно изключва възможността за враждебното му поглъщане. Този метод се основава на принципа на разделяне на имуществения комплекс на дружеството на части, което обикновено се постига с помощта на две схеми:

Реорганизация на потенциална целева компания под формата на отделяне на няколко малки компании, които не са интересни от гледна точка на враждебно поглъщане.

Извеждане на най-атрактивните активи от гледна точка на фирмите-агресори към дъщерни дружества, свързани помежду си чрез кръстосано притежаване на дялове.

Осигуряване на ефективна икономическа сигурност на предприятието . За да бъдат винаги готови да отблъснат атака срещу бизнес, неговите собственици трябва постоянно да следят текущата ситуация. За да направите това, трябва да организирате собствена професионална служба за икономическа сигурност, която да следи всичко, което се случва около целевата компания.

Създаване на условия за недопускане на масово изкупуване на акции . Най-често срещаната схема за предотвратяване на агресивно масово изкупуване на акции е изграждането на кръстосано акционерно участие. Същността на кръстосаното притежаване на акции е следната. Потенциално целево дружество създава дъщерна структура с преобладаващ дял в уставния капитал (51 процента или повече). Другите учредители на това дъщерно дружество са миноритарни акционери, които внасят дяловете си в компанията майка като вноска в уставния капитал. По този начин контролният пакет акции в компанията майка се консолидира от дъщерното дружество, което гарантира пълен контрол върху компанията майка.

Създаване на система за контрол на задълженията . Ефективен контрол върху задълженията може да се осъществява в различни области:

Избягване на просрочия.

Отказ от договорни отношения с неизвестни фирми.

Създаване на специална компания, която акумулира задължения.

Реализация на цялата готова продукция чрез контролирана търговска къща.

Към номера тактически Мерките за борба с враждебните поглъщания в Русия включват:

Насрещно изкупуване на акции.

Преструктуриране на активи.

Блокиране на пакет акции, придобит от агресора.

Работа с акционерите.

Защита чрез атака.

Насрещно изкупуване на акции . Този метод на тактическа борба срещу враждебни поглъщания е най-простият, но и най-скъпият. Основната цел на контракупуването на акции е да се попречи на компанията-агресор да придобие контролен пакет акции в целевата компания.

Преструктуриране на активите на целевото дружество . Блокиране на пакет акции, придобит от компанията-агресор Фирмата-мишена, използвайки напълно законни правни механизми, блокира пакета акции, придобит от компанията-агресор. За да направите това, трябва да намерите някаква формална следа в действията на компанията-агресор за закупуване на акции, свързани с нарушение на действащото законодателство. Едновременно с блокирането на агресора се извършва и допълнителна емисия акции с цел намаляване на дела на агресора в уставния капитал на целевото дружество.

Работа с акционерите . Тази мярка не е законна. Свързва се с идентифициране и пресичане на недружелюбни действия на определени групи акционери, помагащи на компанията-агресор, разяснителна работа с акционерите с цел поддържане на тяхната лоялност към целевата компания.

Защита чрез атака . Това е контраатака срещу компанията-агресор, включваща:

Закупуване на акции на компанията-агресор или акции на предприятия, които са нейна собственост.

Разглеждане на молби и жалби до съдилищата и правоохранителните органи за неправомерни действия на фирмата агресор.

Организиране на съответните публикации в пресата.

Прекъсване на дейността на компанията-агресор, насочена към превземане на целевата компания.

Целта на този параграф е опит да се подчертаят най-ясно и широко известните и най-ефективни методи за защита срещу враждебни поглъщания, използвани както в руската, така и в международната практика. Както вече беше отбелязано в работата, в нашата страна, както често се случва, международният опит се използва много творчески, като е значително модифициран в съответствие с изискванията на руското законодателство. Сред добре познатите методи за съпротива срещу потенциална нахлуваща компания, използвани от руски компании, могат да се намерят почти всички методи, използвани в международната практика. Единствените изключения са онези методи за защита, които не могат да бъдат прехвърлени на руския пазар поради спецификата на руското законодателство.

Защитата от враждебно поглъщане е действията на ръководството или собствениците на целевата компания за предотвратяване на опити за нейното придобиване или за установяване на определена степен на контрол.

Като цяло всички методи за защита срещу враждебни поглъщания, съществуващи в руската и международната практика, могат да бъдат разделени на две групи:

1. превантивни методи или защита преди предлагане (предварителна оферта). Някои автори наричат ​​тези методи стратегически;

2. методи, използвани след началото на операция за враждебно поглъщане или защита след предлагане (след наддаване). Тези методи от своя страна се наричат ​​тактически.

Стратегическите методи за защита са методи, предвидени от стратегията на целевата компания. Приложението им води до сериозни промени в системата за управление на бизнеса. Такива методи се използват при планирана, предварителна организация на защитата на бизнеса, като правило, когато атаката все още не е започнала и реалната заплаха от поглъщане на целевата компания все още не е видима, поради което стратегическите методи за защита се наричат ​​превантивни.

Тактическите методи на защита се използват, когато атаката вече е започнала или когато заплахата от атака вече е очевидна. Такива методи не изискват сериозни стратегически и организационни иновации, но като правило осигуряват бързо решаване на проблеми, включително тези от правно естество.

Трябва да се отбележи, че колкото по-обмислен и по-широк е наборът от защитни мерки, предприети от целевата компания, толкова по-вероятно е тя да се противопостави сериозно на компанията-нашественик, да остане независима или да увеличи акционерната стойност на своята компания.

Преди да започна подробно разглеждане на добре познатите стратегически и тактически методи за защита срещу враждебни поглъщания, бих искал да отбележа някои препоръчителни въпроси, които всички бизнес единици трябва да вземат предвид, за да застраховат допълнително бизнеса си от нежеланите действия на нахлуващи компании . Въпреки че в нестабилната бизнес среда, в която трябва да работят руските компании, подобни консултативни въпроси трябва да се считат за необходими и до известна степен дори задължителни.

Тези въпроси се свеждат до:

* Познаване на акционерите на вашата компания. Много е важно да имате подкрепата на основните институционални инвеститори (акционери), да създавате и подобрявате начини за взаимодействие с тях, както и да не пропускате възможността за разширяване на акционерната база;

* Наличие на основни, ключови консултанти. Целевите компании трябва да идентифицират експерти и консултанти, които могат да осигурят подкрепа в случай на враждебно поглъщане незабавно и ефективно;

* Постоянно следене на новини в медиите, пряко или косвено свързани с корпоративни конфликти, включително враждебни поглъщания, тъй като те често се отразяват от пресата. Освен това би било много полезно за целевата компания да разработи PR план заедно с фирма, специализирана в корпоративни конфликти.

В западната практика, като превантивна мярка за защита срещу враждебни поглъщания, консултантите на целевата компания често разработват „наръчник за защита“, както и „списък за проверка преди наддаване“.

Ръководството за отбрана позволява на целевата компания да избегне грешки в първите дни на враждебните действия на захващащата компания, да избегне необходимостта от търсене и привличане на консултанти в момент, когато натискът на захващащата компания е голям.

Ръководството за защита включва:

* Анализ на собствената им дейност, както и анализ на ефективността на бизнес стратегията. Целевата компания трябва да определи как нейното представяне може да бъде оценено от нахлуващата компания;

* Идентифициране и идентифициране на характеристиките на потенциална фирма-нашественик;

* Идентифициране и идентифициране на признаци на възможни компании - "бели рицари";

* Проучване на характеристиките на антимонополното законодателство, както и други регулаторни законодателни актове, в една или друга степен използвани при враждебни поглъщания и защита срещу тях.

След преглед на общите консултативни въпроси, които е желателно да се вземат предвид и да се приложат в действие от целевата компания, преминаваме към подробно обсъждане на различните стратегически и тактически методи за защита срещу враждебни поглъщания.

Както бе споменато по-горе, методите за стратегическа защита се използват, когато атака все още не е започнала или дори няма заплаха от самата атака, така че използването на такива мерки позволява на целевата компания да се предпази обмислено и задълбочено от враждебно поглъщане предварително .

Има редица стратегически методи за защита срещу враждебни поглъщания, така че е уместно да ги класифицираме:

1. Разработване на защитна харта

2. Формиране на сигурна корпоративна структура, в т.ч

Създаване на система за кръстосано притежаване на акции;

Диверсификация на имуществените и финансови рискове (упражняване на контрол върху задълженията чрез организация, приятелска към целевата компания, концентриране на най-ценните активи в отделна компания).

3. Мотивация на ръководството на компанията-цели, за да се фокусира върху по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса

4. Използване на "отровни хапчета" (отровни хапчета)

5. Използване на "компенсационни парашути" (златни, сребърни и калаени парашути)

Разработване на защитна харта

Както знаете, уставът е основният и изключително важен учредителен документ за всяко акционерно дружество. Но, за съжаление, все още има много мениджъри на руски предприятия, които се отнасят към този документ много пренебрежително, което води до неточност и несъответствие на някои определения и разпоредби, което е в основата на развитието на множество корпоративни конфликти, включително враждебни поглъщания. ,

Във връзка с гореизложеното, изменението на разпоредбите на хартата преди началото на враждебно поглъщане или в началото на агресивно изкупуване е един от ефективните начини за защита срещу враждебно поглъщане. В западната практика отбранителната тактика, основана на провеждането на изменения в хартата, се нарича "отблъскване на акули" или тактика "отблъскване на акули".

Като пример за коригиране на хартата е препоръчително да се даде пример, описан от авторите Semenov A.S. и Сизов Ю.С. в работата си „Корпоративни конфликти: причини за тяхното възникване и начини за преодоляване“, а именно въвеждането на правило за приоритетното право на други акционери в CJSC да придобият акции, отчуждени от настоящия акционер не само на трето лице, но и на останалите акционери на дружеството.

Подобна промяна ще предотврати възможността за използване на класическата схема за поглъщане в ЗАД, когато първо една акция попада в ръцете на прихващащото дружество чрез процедурата за дарение, а след това, като акционер, представител на прихващащото дружество купува акции от други акционери.

Като се има предвид богатият опит на чужди страни в областта на защитата срещу враждебни поглъщания, е необходимо да се подчертае методът на защита чрез разделяне на Съвета на директорите (класифицирано или стъпаловидно осигуряване на борда), който стана широко разпространен в практиката на САЩ . Същността на този метод е да се въведе клауза в устава на целевата компания, която определя процедурата за разделяне на Съвета на директорите на три класа, според която членовете на Съвета на директорите от 1-ви клас се избират веднъж година, 2 клас - веднъж на две години, III клас - веднъж на три години. По този начин способността на нахлуващата компания да получи незабавен контрол върху целевата компания веднага след закупуването на контролния пакет е ограничена, тъй като нахлуващата компания ще трябва да изчака още две години, за да получи необходимото мнозинство в Съвета на директорите . Повече от половината американски корпорации, включени в индекса Standard & Poors 500, са оборудвани с този тип защита. Този метод на защита увеличава цената на враждебно поглъщане и е може би най-ефективният метод за противодействие на придобиването на контрол от нахлуваща компания чрез състезание за пълномощници. За ефективността на този метод на защита на практика може да се каже едно - дори разделянето на СД да не спре захващащото дружество за три години, със сигурност ще усложни процедурата по поглъщането му.

Друг начин за защита срещу враждебно поглъщане чрез изменение на устава е да се включи клауза в устава на целевата компания, която определя висок процент от гласовете, необходими за вземане на решение за поглъщането. Този метод се нарича „Условие на свръхмнозинство“. Повечето компании, които използват този метод на защита, определят количествения праг за решения за сливане на ниво от 2/3 до 80%, някои вдигат летвата дори до 95%. Условието за супермнозинство автоматично се прилага за всички транзакции, включващи страни или основни акционери. Разбира се, такива ограничения значително ограничават възможностите за враждебно поглъщане, тъй като за да осигури контрол, завладяващата компания трябва да изкупи не само контролен пакет акции в целевата компания, но и дял, който да отговаря на условията на супермнозинството, което автоматично води до увеличаване на размера на финансовите средства, необходими за успешното придобиване.враждебно поглъщане.

Методът за защита на разпоредбите за справедлива цена, който е затягане на метода на супермнозинството, въвежда клауза в устава на целевата компания, която определя условията за изкупуване, като правило, на повече от 20% от акциите с право на глас. Справедливата цена в този случай се разбира като същата цена за обратно изкупуване за всяка акция на целевата компания, както големи пакети акции, така и малки блокове. По този начин основната цел на определянето на справедлива цена е да се предотвратят така наречените двустепенни (двустепенни) търгови оферти, когато компанията-прихващащ първо прави оферта за закупуване на големи пакети акции (например повече от 5 %), а след това продължава да купува малки пакети акции, но на по-ниска цена. Очевидно подобна схема накърнява интересите на миноритарните акционери, освен това захващащото дружество има възможност да закупи целевото дружество на цена, значително по-ниска от пазарната. Трябва да се отбележи, че целева компания, прилагаща този метод на защита, може да определи справедлива цена въз основа на историческата стойност на своите акции през последните 3-5 години.

Като друга мярка за защита срещу враждебно поглъщане, чрез изменение на устава, е възможно да се предложи въвеждането на клауза в устава на целевото дружество, според която лицата, гласуващи на Общото събрание на акционерите чрез пълномощник, не могат да поставят въпроси от дневния ред на общото събрание на акционерите. С тази промяна ще се избегне възможността за поставяне в дневния ред на Общото събрание на акционерите на въпроси, които са нежелани за целевото дружество, в случаите, когато гласуващият чрез пълномощник е представител на нахлуващото дружество.

Също така в практиката на Съединените щати е доста често срещан метод за защита чрез въвеждане на разпоредба в устава, която забранява на акционерите да свикват извънредно събрание на акционерите. В много американски компании извънредното събрание на акционерите е само от компетенциите на Съвета на директорите или главния изпълнителен директор. Това правило, подобно на предишното, при определени обстоятелства ще позволи да се избегне свикването на извънредни събрания на акционерите по инициатива на представители на прихващащото дружество с цел например отстраняване на генералния директор от длъжност и избиране на свой представител на тази длъжност.

Изграждане на сигурна корпоративна структура

Създаване на система за кръстосано притежаване на акции

Един от ефективните варианти за създаване на защитена корпоративна структура в целевата компания е създаването на кръстосана собственост върху нейните акции. Същността на този метод на защита се състои в изтеглянето на активите на целевата компания, които са най-привлекателни за фирмата-похитител, чрез създаване на дъщерни дружества - затворени акционерни дружества.

Такава схема за изтегляне на активи започва с разпределяне на имуществото на целевата компания от нейната активна част и разпределение между дъщерни дружества. Така се организират няколко, например три дъщерни дружества със 100% участие на целевата компания. Важно е да се отбележи, че при създаването на дъщерни дружества като вноска в уставния капитал те получават най-ценното имущество на целевата компания, тъй като собствеността върху имуществото на целевата компания ще бъде основната функция на създадените дъщерни дружества.

Следващият етап от тази схема е приемането от дъщерните дружества на решение за увеличаване на уставния капитал със сума, надвишаваща първоначалния размер на капитала повече от четири пъти, и след това размяната на нови акции между тях. В резултат на допълнителната емисия първоначалните акции, които бяха разпределени от целевата компания при учредяването на дъщерни дружества, ще възлизат на по-малко от 25% в новия уставен капитал. След това акциите от допълнителната емисия също се разпределят между дъщерните дружества, в резултат на което дъщерните дружества притежават контролни пакети едно в друго, а целевата компания дори няма блокиращ дял. По този начин, след като създаде система за кръстосано притежаване на акции чрез няколко дъщерни дружества, целевата компания формира равновесна холдингова схема. Важно е да се отбележи, че за да се управляват всички дъщерни дружества, може да се създаде управляващо дружество, което да действа като изпълнителен орган във всяко от дъщерните дружества, като в устава на всяко от тях трябва ясно да се посочва, че функциите на глас на акциите на дъщерното дружество принадлежи към изпълнителния орган, който е управляващото дружество.

Системата на кръстосано притежаване на акции чрез създаване на няколко дъщерни дружества от целевата компания може да бъде представена по следния начин:

Организиране на холдингова структура чрез кръстосано притежаване на акции между дъщерни дружества

Източник: Горелов Я. Агресивно поглъщане: методи за защита.// Финансов директор, № 1, 2002 г.

Системата за кръстосано акционерно участие може да организира защитата на целева компания от враждебно поглъщане, не непременно чрез създаването на няколко дъщерни дружества. Понякога може да е достатъчно да се създаде едно дъщерно дружество с мажоритарен дял в уставния капитал на целевата компания (51% или повече). Миноритарните акционери могат също да действат като други учредители на дъщерно дружество, като внасят своите акции като вноска в уставния капитал. По този начин контролният пакет акции в целевата компания се консолидира и фиксира в нейното дъщерно дружество, а генералният директор на целевата компания се избира за генерален директор на дъщерното дружество, като по този начин се създава гаранция за контрол върху целевата компания, както и нейните несменяемост от поста генерален директор. Такава схема на кръстосано притежаване на акции, предложена от автора М. Г. Йонцев, е доста ефективна защита срещу враждебно поглъщане, тъй като за захващащата компания е практически невъзможно да я унищожи със законни средства.

Диверсификация на имуществените и финансови рискове

а) контрол върху дължимите сметки чрез организация, приятелска на целевата компания

За да се застрахова целевата компания срещу враждебни поглъщания чрез процедури по несъстоятелност, които са пряка последица от концентрацията на просрочени задължения, използването на предложената по-долу схема на целевата компания е много ефективен начин за защита срещу враждебни поглъщания. Във всеки случай компанията-похитител няма да пропусне възможността да използва всеки дълг на целевата компания с цел абсолютно законно запориране на имуществото на целевата компания като временна мярка при иск за събиране на дълг.

Същността на този метод на защита е да се създаде специална компания, която ще бъде изцяло контролирана от собствениците на целевата компания. Това ще ви позволи да концентрирате всички нежелани задължения извън целевата компания, т.е. в друго юридическо лице, чиято дейност ще трябва да бъде постоянно наблюдавана. Освен това, в допълнение към компанията, в която ще бъдат концентрирани задълженията на целевата компания, е препоръчително да се създаде специална компания, през която да преминават всички продажби на готовата продукция на целевата компания, което ще сведе до минимум риска от внезапни поемане на задължения на целевата компания при доставка на дефектни или некачествени продукти.

Схематично такъв метод на защита може да бъде представен, както следва:

Контрол на задълженията чрез приятелска компания

Концентрация на най-ценните активи в отделна компания, приятелска целева компания

Всяко предприятие притежава определен имотен комплекс, който е основният обект на враждебно поглъщане от страна на нашественика. За да се минимизира рискът от изземване на такъв имотен комплекс или отделни негови подразделения, целевата компания ефективно ще използва метод за защита, основан на разпределението на най-ценните и атрактивни активи на целевата компания, концентрирайки ги в други (едно или повече) юридически лица. Схемите за защита в този случай могат да бъдат различни, тъй като това пряко зависи от състава на имуществения комплекс, управляван от целевата компания, както и от активите, които целевата компания възнамерява да защити от враждебно поглъщане.

Един пример за защита е схема, при която всички оперативни дейности са концентрирани в самата целева компания, докато целевата компания взаимодейства с външни контрагенти, като по този начин се излага на риск от залавяне чрез концентрация на дължимите сметки. Но активите на целевата компания, които са най-привлекателни за компанията-нашественик, са изолирани в отделни специализирани компании-собственици, които не извършват текуща (оперативна) дейност.

Източник: Никитин Л., Нуржински Д. Стратегия и тактика на защита срещу враждебно поглъщане. // Сливания и придобивания, № 2, 2003 г.

Друг пример за защита чрез схема за извличане на активи е отделянето от целевата компания и концентрацията на базата на лизинг или лизингови договори в една компания - недвижимите имоти на целевата компания, а в друга - средствата за производство на целевата компания . Оперативните дейности, подобно на горния пример, са концентрирани в целевата компания. Важно е да се отбележи, че тези компании, в които са съсредоточени недвижими имоти и средства за производство, не извършват производствена дейност, следователно те не натрупват задължения и следователно ще бъде доста трудно за захващащата компания да ги съди, за да да конфискува имущество.

По този начин горните методи за формиране на сигурна корпоративна структура в целевата компания не са единствените и изчерпателни възможности за защита срещу враждебни поглъщания, тъй като всяко отделно предприятие има своя специфика на дейност, която изисква индивидуален подход. Но остава очевидно, че формирането на сигурна корпоративна структура в съвременната бизнес среда е необходимо условие за осигуряване на защита на бизнеса.

Мотивация на мениджмънта на компанията - цели, за да се фокусира върху по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса

Формирането на система за мотивация на ръководството в целевата компания, която да ги ориентира към по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса, е важен фактор за защита срещу потенциални враждебни поглъщания. В съвременните условия на бизнес е необходимо да бъдете уверени в управлението, в управлението на целевата компания, ако компанията се управлява от наети мениджъри, а не от самите собственици на целевата компания. Фирмата нахлуваща, след като си е поставила за цел да извърши операция по враждебно поглъщане, ще използва всички възможни средства, за да я осъществи, като подкупването на някой от мениджърите на целевата компания не е изключение. Ето защо собствениците на целевата компания трябва навреме да се погрижат за формирането на система за мотивация на своите мениджъри.

Като се има предвид този метод за превантивна защита срещу враждебно поглъщане, препоръчително е да се говори за Програмата за бонус акции на компанията или ESOP (План за собственост на служителите), която се използва широко в международната практика. Трябва да се отбележи, че първоначално тази Бонусна програма Share Manager (наричана по-нататък ESOP) е създадена като механизъм за съвместяване на интересите на служители и собственици на бизнес, което се изразява в прехвърляне на определен брой акции или дял в уставния капитал на компанията към персонала. ESOP има потенциала да изравни интересите на собствениците и работниците по почти същия начин, по който опциите за акции дават на мениджърите по-голям дял в бъдещето на компанията. Въпреки това, тъй като враждебните поглъщания процъфтяваха в края на 80-те години, използването на програмата ESOP като защита срещу враждебни поглъщания стана по-често срещано. ESOP ви позволява да увеличите дела на акциите, които са концентрирани в лица, приятелски настроени към ръководството на целевата компания. Освен това увеличените разходи за получаване на мажоритарен дял от акциите с право на глас сред останалите акционери, които не са вътрешни лица, правят враждебното поглъщане по-малко привлекателно за нахлуващата компания. По този начин ESOP има ефект, подобен на повечето други методи за защита срещу враждебно поглъщане, тъй като чрез концентриране на дялове в приятелски лица на целевата компания се намалява уязвимостта и рискът целевата компания да стане обект на враждебно поглъщане.

Използване на "отровни хапчета" (отровни хапчета)

Отровните хапчета, в най-общата им форма, са права, издадени от целевата компания, поставени между нейните акционери и им даващи правото да изкупят обратно допълнителен брой обикновени акции на компанията или да ги продадат при настъпване на определено събитие. Основание за упражняване на правото за закупуване на акции може да бъде всеки опит за промяна на контрола върху това целево дружество, несъгласуван със Съвета на директорите. Сред отровните хапчета има две основни групи:

преобръщащ план

Планът за обръщане е, че ако целевата компания проведе допълнителна емисия акции, за да намали дела на акциите, които вече са придобити от прихващащата компания, тогава акционерите на целевата компания имат право да закупят новоиздадени акции със значителна отстъпка от пазарната им стойност.

Планът за обръщане възниква, когато в началото на враждебното поглъщане акционерите на целевата компания имат право да поискат обратно изкупуване на своите акции на цена, значително по-висока от пазарната цена на акциите на целевата компания, и в в случай на приятелско сливане, напротив, акционерите на придобитата компания имат право да изкупят обратно акциите на компанията-купувач на цена със значителна отстъпка, което ще оскъпи тази сделка.

Трябва да се отбележи, че „отровни хапчета“ не винаги означават правата на акционерите да изкупуват или продават акции при настъпване на определено събитие (в нашия случай враждебно поглъщане). Изброените по-горе разновидности на "отровни хапчета" са получили широко разпространение главно в чуждестранната практика. В руската практика са разработени и други „отровни таблетки“. Автор Йонцев М.Г. дава следната дефиниция на "отровни хапчета" - това са различни действия на бившия мениджмънт на придобитата целева компания, целящи да създадат допълнителни проблеми на захващащата фирма. А като най-обикновени хапчета за отрова той определя различни сделки, сключени малко преди залавянето на целевата компания. По правило това са сделки за закупуване на суровини на завишени цени или за продажба на продукти на намалени цени. Широко разпространени са и записите на заповед, издавани от ръководителите на целевата компания в ситуация, близка до осъществяване на операция по враждебно поглъщане. Дългосрочно отдаване под наем на недвижими имоти, унищожаване или укриване на документи и много други действия са предприети от мениджъри на компании - обект на враждебни поглъщания на руски предприятия. И ако целевата компания е монополист на пазара, тогава "отровното хапче" може да бъде преструктурирането на това предприятие (например разделянето му на две организации). Новосъздадените предприятия няма да заемат монополна позиция на пазара и поглъщането на някое от тях ще бъде по-малко привлекателно за придобиващата страна, тъй като вече няма да дава контрол върху монопола.

Използване на "компенсационни парашути" (златни, сребърни и калаени парашути)

„Компенсаторни парашути“ (компенсаторни парашути) са условия, включени в договорите на мениджърите, които гарантират значителни плащания на тези мениджъри в случай на враждебно поглъщане на целевата компания и загуба на работните им места (както вече беше отбелязано в работата, подмяна на ключ мениджъри на целевата компания е почти задължително резултат от враждебно поглъщане).

Сред "компенсационните парашути" има три добре известни групи:

* златни парашути (златни парашути) - компенсационни споразумения, които се сключват с висшето ръководство, предвиждащи големи плащания към тях в случай на промяна в контрола върху целевата компания и загуба на работните им места в резултат на враждебно поглъщане;

* сребърни парашути (сребърни парашути) - компенсационни споразумения, подобни на златните парашути, но сключени със среден мениджмънт;

* ламаринени парашути - компенсационни споразумения, подобни на златните и сребърните парашути, но сключени с ръководството на по-ниско ниво и някои обикновени служители на целевата компания.

В руската практика компенсаторните парашути все още не са широко използвани, но има някои примери - тази технология беше успешно използвана от сладкарската фабрика "Красный Октябрь" в борбата срещу банката "Менатеп". Трябва да се каже, че използването на компенсаторни парашути не е най-ефективният начин за защита срещу враждебно поглъщане, но на практика договорите с топ мениджъри на акционерно дружество - целта на враждебно поглъщане - са включени в задълженията на дружеството да плати много голямо обезщетение в случай на предсрочно прекратяване на такъв договор от дружеството. Без изпълнението на тези условия договорът не може да бъде прекратен (управителят ще бъде възстановен от съда), а изпълнението им може да бъде трудно за агресивен инвеститор.

По този начин работата обхвана основните и най-известни превантивни (стратегически) методи за защита, които са предоставянето на целевата компания на ранна защита, която в случай на враждебно поглъщане ще спести време за вземане и прилагане на най-сериозни мерки за защита на компанията. Остава обаче въпросът как трябва да се държи една компания, ако не е взета превантивна система от мерки и внезапно е започнала операция за враждебно поглъщане? За да се идентифицират основните защитни мерки в случай на внезапна атака срещу целевата компания, е необходимо да се разгледат тактическите методи за защита.

Както беше отбелязано по-рано, тактическите методи за защита се използват, когато атаката вече е започнала или когато заплахата от атака вече е очевидна. Такива методи не изискват сериозни стратегически и организационни иновации, но като правило осигуряват бързо решаване на проблемите.

Сред съществуващите тактически методи за защита срещу враждебни поглъщания е препоръчително да се откроят следните:

1. Организиране на обратно изкупуване (насрещно изкупуване) на акции на целевата компания

2. Извършване на допълнителна емисия акции

3. Реорганизация на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност (АД -> ООД)

4. Мерки, които намаляват привлекателността на целевата компания като обект на враждебно поглъщане:

ь Сключване на договори за наем на имущество на целевата фирма

l Преструктуриране на активите на целевото дружество

5. Реинкорпориране

6. Поканване на "White Knight" или "White Squire" за извършване на приятелско превземане

Организиране на обратно изкупуване (насрещно изкупуване) на акции на целевата компания

Обратното изкупуване на акции на целевата компания е най-честият начин за защита срещу враждебно поглъщане. Важно е да се отбележи, че организирането на т. нар. насрещна покупка на акции може да се извърши както от самото акционерно дружество - целевото дружество, така и от акционерите на целевото дружество или от приятелски настроен външен инвеститор.

Като се има предвид обратното изкупуване на акции, извършвано от самата целева компания, е необходимо да се подчертае процесът на придобиване на акции в баланса на целевата компания. Този метод на защита не е достатъчно ефективен, тъй като се характеризира с трудоемка и в определена ситуация продължителна процедура за придобиване на дялове в баланса. Въпреки това, този метод на защита може да бъде много полезен и познаването на процедурата за придобиване на акции в баланса е предпоставка за безпроблемната му организация:

Ø Решението за придобиване на акции в баланса трябва да бъде взето от Съвета на директорите на целевата компания. Важно е да се отбележи, че периодът, през който целевата компания може да придобие акции в баланса, не може да бъде по-малък от 30 дни, а покупната цена на акциите в баланса се определя въз основа на пазарната стойност на акциите;

Ш Приетото решение за придобиване на акции в баланса, както и условията за такова придобиване, трябва да бъдат съобщени на акционерите чрез писмено известие (публикуване, изпращане по пощата и др.) не по-късно от 30 дни преди началото на срок за придобиване на акциите;

Ш Акционерите на целевото дружество имат право да предложат закупуване на всички или на част от техните акции, като изпратят заявките си до него;

Ш Ако броят на получените заявки е по-голям от броя на акциите, които целевата компания е възнамерявала да придобие, тогава заявките не са напълно удовлетворени, а именно пропорционално на заявените изисквания;

Ш Не по-рано от 30 дни от датата на изпращане на акционерите на известие за придобиване на акции в баланса, с тях се сключват споразумения за придобиване на акции.

Следва да се отбележи, че при провеждане на процедурата за придобиване на акции, описана по-горе, целевото дружество не трябва да нарушава следните изисквания:

1. В един цикъл, описан по-горе, можете да закупите не повече от 10% от вашите собствени акции

2. По време на изпълнението на всички етапи от цикъла цената остава непроменена, докато целевата компания може да промени своята ценова политика

3. Целевата компания не може да придобие своите акции по баланса, ако уставният капитал не е напълно внесен

Нарушенията на тези изисквания могат да доведат до възможността прихващащото дружество да постигне признаване от съда на сделките за придобиване от целевото дружество на неговите дялове в баланса за недействителни.

Важно е да се отбележи, че не всяка компания, която е станала обект на враждебно поглъщане, ще реши да придобие акции в баланса, тъй като това изисква да се натрупат много пари за кратко време. Но тези мениджъри, които се грижат за съдбата на своя бизнес и акционерите, не жалят пари за този метод на защита, особено ако са се формирали доверителни отношения между работния екип на целевата компания и нейното ръководство и акционерите предпочитат да продадат своите акции (дори и на по-ниска цена) на тяхното ръководство, отколкото на нахлуващата компания.

Въпреки това начинът за защита срещу враждебно поглъщане чрез обратно изкупуване на акции чрез придобиване на акции в баланса не е най-ефективният начин. По-ефективен начин за насрещно обратно изкупуване на акции е закупуването на акции за дъщерно дружество. При такава покупка целевата компания има свобода в броя, обема на придобитите акции, ценообразуването, както и формите на закупуване.

Провеждане на допълнителна емисия акции

Следващият начин за защита срещу враждебно поглъщане, който трябва да се обмисли, е пласирането на допълнителна емисия ценни книжа, с други думи, допълнителна емисия.

Пласирането на допълнителна емисия ценни книжа може да се извърши по няколко начина:

1. пласиране на ценни книжа в полза на определено лице;

2. увеличаване на уставния капитал за сметка на имуществото на дружеството.

Поставянето на ценни книжа в полза на конкретно лице (акционери или външен инвеститор) може да бъде прието, ако уставът на целевата компания предвижда декларирани акции, тъй като съгласно член 28, параграф 3 от Федералния закон „За акционерните дружества“ допълнителни Акции могат да се поставят от дружеството само в рамките на броя на декларираните акции, установен от устава на дружеството. Решението за пласиране на акции чрез закрита подписка се взема от Общото събрание на акционерите с ¾ гласа от участващите в събранието. Такова решение може да бъде взето, ако нахлуващата компания все още не е успяла да натрупа в ръцете си достатъчен брой акции, при наличието на които може да попречи на решението на целевата компания. В резултат на това действителният дял на нахлуващата компания в уставния капитал на целевата компания ще намалее. Освен това трябва да се отбележи, че целевата компания, която провежда допълнителна емисия акции, трябва внимателно да обмисли грамотността и задълбочеността на тази процедура. В противен случай компанията-отвличач няма да пропусне шанса да се възползва от грешки или неточности, допуснати от целевата компания, за да оспори законността на издаването в съда и да постигне неговата невалидност.

В случай, че допълнителна емисия в полза на акционерите не може да бъде осъществена поради факта, че акционерите на дружеството не са готови да закупят акции от нова емисия, а дружеството няма заинтересован инвеститор, или прихващащото дружество успее да придобие необходимия брой акции, достатъчен за блокиране на решението за допълнителна емисия, е възможно да се използва и друга схема. Ако това е предвидено в устава на целевата компания, а също и в подходящия момент информация за обявените акции се вписва в устава на целевата компания, тогава Съветът на директорите независимо, т.е. без Общото събрание на акционерите, има право да реши да увеличи уставния капитал за сметка на имуществото на целевата компания (в резултат на преоценка на дълготрайни активи, допълнителен капитал, неразпределена печалба от минали години). По този начин акциите, издадени допълнително за сметка на имуществото на дружеството, не се пласират, а се разпределят между акционерите пропорционално на техния дял в уставния капитал на целевото дружество. В резултат на това общият брой на акциите може да се увеличи значително, което съответно ще доведе до увеличаване на цената на враждебно поглъщане и може да направи неприемливо осъществяването на враждебно поглъщане от компанията-нашественик.

Преобразуване на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност

Реорганизацията на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност (ООД) е много ефективен начин за защита срещу враждебно поглъщане. Такава реорганизация е възможна само ако броят на акционерите на дружеството не надвишава 50. При вземането на решение за преобразуване на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност трябва да се помни, че такава организационна и правна форма като дружество с ограничена отговорност ще съществува ефективно, ако броят на участниците в него няма да надвишава 10. Законово е установено, че решенията на събранието на акционерите трябва да се вземат с единодушие и ако някой от участниците реши да напусне LLC, дружеството ще бъде длъжно да плати му част от стойността на имуществото му, пропорционална на дела на такъв участник в уставния капитал на LLC. Това е недостатъкът на преустройството на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност. Поради това е желателно отношенията между участниците в дружество с ограничена отговорност да бъдат свързани или приятелски.

Предвид гореизложеното става очевидно, че реорганизацията на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност има някои недостатъци. Но защитата срещу враждебно поглъщане с помощта на такава организационна и правна форма като дружество с ограничена отговорност може да бъде изградена малко по-различно. Същността на такава схема се състои в създаването от мажоритарните акционери на целевото дружество на дружество с ограничена отговорност, чийто уставен капитал е платен чрез пакети от акции на целевото дружество, принадлежащи на такива мажоритарни акционери. При такава схема, в случай че някой от участниците напусне образуваното LLC, му се изплаща част от имуществото на LLC, която в този случай ще бъде равна на пазарната стойност на притежаваните от него акции на целевата компания, прехвърлени му по-рано като вноска в уставния капитал на LLC.

Мерки, които намаляват привлекателността на целевата компания като обект на враждебно поглъщане

а) Сключване на договори за наем на имущество на целевата фирма

Един от ефективните методи за борба с враждебните поглъщания е намаляването на привлекателността на целевата компания като обект на враждебни поглъщания. Този метод на защита е особено ефективен, ако нахлуващата компания е основно зад помещенията на недвижимите имоти на целевата компания или всички обекти на недвижими имоти. В такава ситуация би било препоръчително целевата компания да наеме притежаваните от нея помещения за дългосрочен наем (често при преференциални условия), като е желателно наемателят в този случай да е добре запознат с целевата компания, т.е. бъдете приятелски настроен към целевата компания. В съответствие с руското законодателство договорът за наем не може да бъде прекратен или условията му да бъдат преразгледани едностранно, тоест без съгласието на наемателя. Нахлуващата компания, след като установи, че част от помещенията на целевата компания е отдадена под наем, по правило губи интерес към тази компания като обект на враждебно поглъщане.

Наред със сключването на договори за лизинг, ефективен начин за защита може да бъде залагането на част от имуществото на целевата компания, например като обезпечение на заем, който целевата компания е взела за насрещна покупка на акциите си.

б) Преструктуриране на активите на целевата компания

Преструктурирането на активите на целевата компания трябва да се разбира като продажба или покупка на активи, които се правят с цел да се направи обектът на враждебно поглъщане по-малко привлекателен за завладяващата компания.

По този начин целевата компания може да продаде най-атрактивните активи, което моментално ще намали инвестиционната й привлекателност като обект на враждебно поглъщане. В чуждестранната практика най-атрактивните активи се наричат ​​„скъпоценности от короната“ или „диаманти от короната“ (Crown Jewels). Като пример за прилагането на такъв метод на защита може да се цитира преструктурирането на OAO Norilsk Nickel под формата на прехвърляне на активи към Norilsk Mining Company.

В допълнение към продажбата на най-атрактивните активи, целевата компания може да закупи част от бизнеса, така че в случай на по-нататъшно враждебно поглъщане, такава консолидация ще създаде проблеми на нахлуващата компания с антитръстовите органи или ще направи враждебното поглъщане значително по-скъпо.

преучредяване

Този метод на защита означава пререгистрация на учредителните документи в друг регион (прехвърляне на юридическо лице), където има по-строги антимонополни изисквания, отколкото на текущото място на регистрация. Такава защита може да направи много по-трудно за враждебна целева компания да се регистрира отново в друг регион, но процесът на документация може да отнеме много време, което може да затрудни целевата компания да извърши защита от враждебно поглъщане.

Покана на "Белия рицар" или "Белия скуайър" за приятелско превземане

Това са начини за защита, когато целевата компания покани приятелски настроен инвеститор да извърши поглъщането. Такива методи за защита са широко използвани в международната практика и се наричат ​​съответно "бял рицар" и "бял оръженосец".

При защитата на белия рицар целевата компания се опитва да предотврати враждебно поглъщане, като продаде мажоритарния си дял на приятелска управляваща компания. Размерът на офертата, която "белият рицар" прави, се определя основно от това доколко подобна сделка се вписва в стратегията му. Ако стратегията съвпада, тогава цената може да е по-висока от предложената от нахлуващата компания. Ако нивото на съответствие със стратегията е ниско, тогава цената може да бъде по-ниска от цената на компанията за улавяне. На практика е възможна ситуация, при която завладяващата компания, след като научи за появата на "белия рицар", няма да се откаже от опита си за враждебно поглъщане, а ще започне да увеличава цената на поглъщането.

Защитата на White Squire се различава от защитата на White Knight по това, че White Squire не получава контрол над целевата компания. В такава ситуация белият скуайър, който е приятелски настроен към целевата компания, придобива, по предложение на целевата компания, голям пакет от акции на "основа на ненамеса", което обикновено означава задължение да гласува за предложения на ръководството на целевата компания. По този начин завладяващото дружество се лишава от възможността да получи мнозинство от гласовете в Общото събрание на акционерите и да извърши враждебно поглъщане.

Трябва да се отбележи, че описаните методи за защита все още не са получили такова развитие в Русия, за разлика от западната практика.

Съдебният спор, основан на използването на правна защита, е един от най-популярните видове защита, използван след началото на операция за враждебно поглъщане. Говорейки за чуждестранната практика, трябва да се отбележи, че повече от 1/3 от всички търгове, направени в САЩ през периода от 1962 до 1980 г., са придружени от започване на различни съдебни дела от целевата компания. Що се отнася до Русия, този метод на защита също стана много разпространен в периода на бързо развитие на враждебни поглъщания. В резултат на съдебни спорове целевата компания може да спре и забави провеждането на враждебно поглъщане, тъй като съдебните спорове, изслушванията, разглеждането на искове по делото и издаването на решения отнемат време.

Целевата компания, използвайки този метод на защита, може да инициира съдебни дела с различни искания, основани на противопоставяне на отвличащата компания. Но като пример е препоръчително да се цитира доста често срещана ситуация, която се случи в руската практика. Много често в хода на масово изкупуване на дялове в погълнатата компания завладяващите компании нарушават действащото руско законодателство. По правило това се дължи на нарушаване от прихващащото дружество на преимущественото право за придобиване на акции в затворено акционерно дружество. За тази цел прихващащото дружество почти винаги използва процедурата за дарение на дялове, която обхваща необходимостта от изготвяне на договор за покупка на дялове. В тази връзка акционерите на дружеството на целевото дружество могат да сезират съда за обезсилване на процедурата по дарение и да поискат прехвърляне върху тях на правата и задълженията по действително сключения договор за покупка на акции. И като временна мярка в съдебно дело, съдът може да запорира не само акциите, получени от прихващащото дружество чрез процедурата по дарение, но и останалите акции, както и да забрани на прихващащото дружество да гласува с такива акции, което ще водят до загуба на значителна степен на контрола си върху фирмата – цел.

Обобщавайки разглеждането на методите за защита срещу враждебни поглъщания в международната и руската практика, можем да направим недвусмислено заключение, че руската практика за защита срещу враждебни поглъщания използва значителна част от методите, разработени в чужди страни. Много от международните методи за защита обаче все още не са получили достатъчно широко разпространение в Русия, което се обяснява на първо място с разликата в самата процедура за провеждане на операция за враждебно поглъщане в Русия и в чужбина, както и различията в законодателна рамка.